辩 护 词

尊敬的审判长、审判员：

根据《刑事诉讼法》和《律师法》的有关规定，湖北鸣天律师事务所依法接受被告人雷XX的委托，指派我担任其涉嫌徇私舞弊不移交刑事案件罪一案的一审辩护人。庭前通过认真查阅卷宗，通过刚才的庭审，结合被告人的供述和辩解，依照事实和法律，提出辩护意见如下：

辩护人对：XX市人民检察院枣检刑诉(2011)257号起诉书指控被告人雷XX犯徇私舞弊不移交刑事案件罪不持异议，但被告人雷XX在该案中具有以下从轻减轻处罚情节，具体如下：

一、行政处罚案件是否作为刑事案件移交，被告人雷XX不起决定性作用，只起建议作用。

从“林业行政处罚立案登记表”办案人意见一栏，被告人雷XX与郑XX（实际由郑XX一人代签名）“建议立案查处”和“林业行政处罚意见书”处罚意见一栏，由被告人雷XX和郑XX提出处罚意见为“拟给予如下处罚……”。此行政处罚案件最终是否立案及如何处理，由被告人雷XX和郑XX提出处理意见报森林资源管理科审核，然后报分管局长审查（签字）批准。从以上行政案件处罚程序来看，处理行政处罚案件是否作为刑事案件移交，该案件的处理程序受到多层次制约，最终决定权由分管局长审查（签字）批准。

二、被告人雷XX具有自首情节，认罪态度较好。

被告人雷XX在2011年7月14日第一次和第二次（未采取强制措施）接受枣阳市人民检察院以了解情况“询问”时，均如实供述了2009年4月4日行政处罚案件以罚代法，没有及时将刑事案件移交的犯罪事实。以及2011年10月13日接受XX市人民检察院“讯问”时，又如实供述了2009年4月4日的九个行政处罚案件，以罚代法，没有及时将该案件移交的事实，认罪态度较好。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第(一)项之规定，被告人雷XX应视为自动投案，即自首。

三、被告人雷XX无前科劣迹，系初犯、偶犯，且犯罪情节较轻。

被告人雷XX在工作中兢兢业业，连年被林业局评为优秀执法队员荣誉称号，在该行政处罚案件中一时糊涂，为了私利，以罚代法，没有将该行政处罚案件严格审查建议移交。被告人雷XX无前科劣迹，系初犯、偶犯，且犯罪行为情节较轻。根据《最高人民检察院＜关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定＞(试行)》(十)、徇私舞弊不移交刑事案件罪是指行政执法人员，徇私情、私利、伪造材料，隐瞒情况、弄虚作假，对依法应当移交司法机关追究刑事责任的刑事案件，不移交司法机关处理，情节严重的行为。涉嫌下列情形之一（情节严重）的应予立案。1、对依法可能判处3年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的犯罪案件不移交的行为。在行政处罚案件中九个手扶拖拉机盗伐林木合计为3.9347立方米，依照盗伐林木数量较大为(2-5立方米)的处三年以下有期徒刑，拘役或者管制，并处或单处罚金的规定。而实际上梅XX因盗伐林木罪被判处有期徒刑6个月，因此，被告人雷XX的犯罪行为属于情节较轻。

综上所述，被告人雷XX对构成徇私舞弊不移交刑事案件罪不持异议，但在该案件中其不起决定性作用，在未被采取强制措施时如实供述了犯罪事实，应视为自首，又是初犯、偶犯，在工作中连年被林业局评为优秀执法队员，且犯罪行为情节较轻。根据《湖北省高级人民法院＜人民法院量刑指导意见(试行)＞实施细则》三.第14条第18项，以及《最高人民法院.最高人民检察院.司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第九条的规定，请求人民法院依法对被告人雷XX判处免予刑事处罚。

以上辩护意见敬请裁决时予以考虑采纳!

                      辩护人：湖北鸣天律师事务所

                              郭 强   律 师

                         二零一一年十一月三十日