企业法律风险提示与律师建议
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律师企业法律风险提示与律师建议
领导篇
风险提示 1 1
董事长、总经理、党委书记，谁是企业法定代表人？
建议：注意企业登记或者事业单位登记确立的法定代表人；公司
类法定代表人可以不是董事长。
《公司法》第十三条规定： “公司法定代表人依照公司章程的规
定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。 ”
风险提示 2 2
企业家不是法律专家，遇到的法律问题除了企业法律问题外，还
涉及到很多企业家个人法律问题，包括民事家庭婚姻、商务往来、行
政争议、刑事风险等，各方面的法律风险纷繁复杂。
建议：除企业法律顾问，企业家可以考虑聘请私人法律顾问。
风险提示 3 3
企事业单位违反特定行政法规的，不仅对单位处罚，还将行政处
罚法定代表人。
建议：对法定代表人个人的处罚的情形，主要有企业下列情形，
需要注意：
1、超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；
2、向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；
3、抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；
4、解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；
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5、变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭
受重大损失的；
6、从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益
的。
法律依据：见《民法通则》第 49 条以及《最高法院关于〈民法
通则〉若干问题的意见》第 61 条规定、 《公司登记管理条例》第 74
条规定。
风险提示 4 4
有的企业为检查搞非法搜身，有的企业对错误员工要求下跪，有
的企业对完不成任务的进行游街等等，引发网络哗然。有的企业家甚
至因为拖欠工资冷漠处理而被害。
建议：企业家要尊重员工的人格尊严，违法管理情理法理都会付
出代价。
风险提示 5 5
《公司法》规定的公司高管个人注意事项。
建议：了解可能触及高管个人责任的事项提醒自己。
《公司法》规定：第一百四十九条 董事、高级管理人员不得有
下列行为：
(一)挪用公司资金;
(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存
储;
(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同
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意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保;
(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本
公司订立合同或者进行交易;
(五)未经股东会或者股东大会同意， 利用职务便利为自己或者他
人谋取属于公司的商业机会， 自营或者为他人经营与所任职公司同类
的业务;
(六)接受他人与公司交易的佣金归为己有;
(七)擅自披露公司秘密;
(八)违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
风险提示 6 6
《公司法》规定的公司高管法律责任。
第一百五十条 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反
法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担
赔偿责任。
第二百零三条 公司在依法向有关主管部门提供的财务会计报
告等材料上作虚假记载或者隐瞒重要事实的， 由有关主管部门对直接
负责的主管人员和其他直接责任人员处以三万元以上三十万元以下
的罚款。
第一百五十三条 董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者
公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
第一百四十八条 董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行
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政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法
收入，不得侵占公司的财产。
第二百零五条 公司在合并、分立、减少注册资本或者进行清算
时，不依照本法规定通知或者公告债权人的，由公司登记机关责令改
正，对公司处以一万元以上十万元以下的罚款。
公司在进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚
假记载或者在未清偿债务前分配公司财产的， 由公司登记机关责令改
正， 对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额百分之
五以上百分之十以下的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责任
人员处以一万元以上十万元以下的罚款。
风险提示 7 7
有的企业家涉嫌“黑社会”被抓被判，有的企业家不是黑社会，
却自称“称雄”黑白两道，曾经请“黑社会”帮忙“摆平”一些事务。
建议：切忌在企业内部建立独立王国，用保安人员组建“私人武
装” ，更不要牵连“黑社会” ，它就像毒品，勾连上就意味着“无尽的
悲惨” 。
风险提示 8 8
借助政府势力要合法，任何法律上的麻烦与纠缠，公权力是最终
的裁判者，在土地出让、 矿产开发、 招商引资等领域， 公权力一玩 “变
脸” ，你会发现原来的如意算盘到头来却是“与虎谋皮” 。
建议：合法是最好的失眠治疗药。行政法律风险与刑事法律风险
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并非泾渭分明，前者有可能向后者转化。企业家应遵循合法原则，在
发生法律纠纷时，辨析不同种类，在不同阶段采取不同的应对方式。
风险提示 9 9
企业家与政府高官腐败案件牵连的案件频发，隐患风险加大。
建议：在商言商，界限分明，不参与勾兑，做一个讲政治、负责
任的企业家。
风险提示  10
商业贿赂问题存在的隐患风险。
建议：商业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名： （1）非国家
工作人员受贿罪（刑法第一百六十三条） ； （2）对非国家工作人员行
贿罪（刑法第一百六十四条） ； （3）受贿罪（刑法第三百八十五条） ；
（4）单位受贿罪（刑法第三百八十七条） ； （5）行贿罪（刑法第三百
八十九条） ； （6）对单位行贿罪（刑法第三百九十一条） ； （7）介绍贿
赂罪（刑法第三百九十二条） ； （8）单位行贿罪（刑法第三百九十三
条） 。
《最高法、 最高检关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题
的意见》规定： “商业贿赂中的财物，既包括金钱和实物，也包括可
以用金钱计算数额的财产性利益，如提供房屋装修、含有金额的会员
卡、代币卡(券)、旅游费用等。具体数额以实际支付的资费为准。 ”
风险提示  11
根据以往案例，企业家个人犯罪主要涉及的罪名。
建议：对下列罪名涉及的企业行为需要特别警惕，前车之鉴，后
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事之师
1、职务类犯罪，集中在职务侵占罪、挪用资金罪等四个罪名；
2、资金类犯罪，集中在合同诈骗、贷款诈骗罪等八个罪名；
3、经营类犯罪，集中在非法经营罪、走私类犯罪等七个罪名；
4、涉税类犯罪，集中在逃税罪、虚开增值税专用发票罪等五个
罪名；
5、注册资金类犯罪，集中在虚报注册资本罪、抽逃出资罪等三
个罪名；
6、知识产权类犯罪,集中在销售假冒注册商标商品罪、侵犯商业
秘密罪两个罪名。
风险提示  12
企事业单位构成单位犯罪的， 有的单位犯罪还要追究主管人员的
责任。
建议：了解《刑法》规定的可能涉及触犯的罪名：
1、工程重大安全事故罪。法律依据： 《刑法》第 137 条
2、 生产、 销售伪劣商品罪。 法律依据： 《刑法》 第三章第一节 （第
140 条至第 150 条）
3、妨害对公司、企业的管理秩序罪。法律依据： 《刑法》第三章
第三节（第 158 条至第 169 条）
4、破坏金融管理秩序罪。法律依据： 《刑法》第三章第四节（第
170 条至第 191 条）
5、金融诈骗罪（集资诈骗罪；票据诈骗罪、金融凭证诈骗罪 ；
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信用证诈骗罪；保险诈骗罪）法律依据； 《刑法》第三章第五节（第
192 条至第 200 条）
6、危害税收征管罪。法律依据： 《刑法》第三章第六节（第 201
条至第 212 条）
7、侵犯知识产权罪。法律依据： 《刑法》第三章第七节（第 213
条至第 220 条）
8、扰乱市场秩序罪。法律依据： 《刑法》第三章第八节（第 221
条至第 231 条）
9、贪污贿赂罪。法律依据： 《刑法》第八章（第 382 条至第 396
条）
风险提示  13
一旦公司领导涉嫌刑事，是人生的灾难，是家庭的灾难，也是企
业的灾难。
建议：企业家要切实注意防范。刑事后果严重，个人至少还有以
下四种损失：
1、报酬和待遇的损失。重新寻找一份职业有很多限制。许多领
导，本来好日子在后头。
2、失去自由的损失。工作期间是人生的黄金时期，如果被判了
有期徒刑，跟外界失去联系，事业、生活所遭受的损失，不单单是一
个人的金钱损失问题。
3、精神损失。即使再出来接触、交往的同事、朋友，总是感觉
有一个包袱，名誉受到很大损失。
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4、对子女健康成长会造成不良影响。父母犯了罪，子女会感到
没面子；未成年子女受到的打击更大。
风险提示  14
企业高管涉嫌刑事案件发生后，作为家属注意事项。
建议：当亲属和朋友因犯罪被刑事拘留并将要被追究刑事责任
时，应当做如下工作：
1、向刑事专业的律师咨询，了解刑法和刑诉法对所涉嫌罪名在
实体法和程序法上的相关规定，做到心中有数。
2、决定聘请律师为亲属提供法律服务，应当注意： （1）律师行
业与医院一样是分专业的，每个律师都有自己擅长的专业，聘请律师
应当选择专业律师，专业律师提供的服务品质和效果会更好。 （2）律
师水平有高低， 多选择几个律师作比较。 （3） 考虑律师的品质和信誉。
3、谨防有人以疏通关系、捞人等名义进行诈骗。
风险提示  15
企业家“祸起于萧墙”的法律风险，例如产权继承导致的家庭财
产风险， “婚外情”导致的财产分割风险， “包二奶” 、 “一夜情怀孕”、
“一夫多妻” 、 “私生子”会带来的很多的财产分割、法律纠纷后果。
建议：企业家不仅积累物质财富，还要积累和传承精神财富。
公司治理篇
风险提示  16
经营企业过程中的刑事风险。
建议：企业在设立或者经营过程涉及的刑事责任，主要是涉及抽
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逃注册资金、虚开增值税发票、骗取贷款或者贷款诈骗等。对此企业
主要必须树立合法经营的意识，切不可存在侥幸心理。例如只要存在
抽逃出资造成其它股东、债权人 10 万元以上损失等情形之一的，即
构成抽逃资金罪； 虚开或者明知的情况下接受虚开的增值税发票金额
1 万元以上的，亦构成虚开增值税发票罪等等。因此，企业主一定要
牢固树立并切实增强依法经营的意识。
风险提示  17
股东共同投资设立公司时各自的特别要求往往没有形成书面文
件，导致以后因为没有依据而产生纠纷，并且纠纷发生后得不到切实
有效的解决。
建议：股东共同投资设立公司时应重视公司章程的签署，对相关
的权利义务在应在章程中作明确的约定，对不便在章程中体现的，也
应当签署书面的文件进行约定。
风险提示  18
股东间相互代垫出资不能约定由公司归还， 否则可能因抽逃出资
而承担法律责任。
建议：股东间相互代垫出资应约定由股东本人自己归还，对其还
款的担保或来源可以用其股权作为质押， 也可以约定股东的分红款来
归还。
风险提示  19
公司股权分散，难以产生控股股东、 导致公司决策机制效率低下。
建议：在公司设立时就应注意产生控股股东，防止股权分散，以
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避免上述情况的发生； 也可以在公司设立后通过转让或增资等方式将
股权适度集中，以产生控股股东。
风险提示  20
公司内部治理规章制度不健全，导致股东纷争。
建议：建立、完善公司股东会召集及议事规则、董事会召集及议
事规则，并严格遵照执行。
风险提示  21
公司的公章管理风险。
建议： 签盖公章的文件即使没有法定代表人的签字也代表了公司
的意思表示，因此在公司经营过程中应严格公司公章的各项管理制
度， 制定严格的公章使用制度， 不得在空白纸或空白合同上签盖公章。
风险提示  22
有限责任公司的小股东如何维护自己的权利。
建议： （1）正确行使小股东的法定权利；
（2）入股时与大股东签好书面协议，在一定条件下，由大
股东通过回购等方式提供给小股东退出通道。
风险提示  23
公司财产和股东财产混同，导致财产混乱。
建议：公司财产与股东财产一定要分清，财物账一定要清晰，否
则会侵犯其他股东及公司债务人的合法权益，甚至违法犯罪，股东将
可能承担法律责任。
风险提示  24
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公司章程等登记事项发生变更，但未及时办理变更登记手续，可
能会导致产生一系列法律责任。
建议：公司章程等登记事项发生变化，应当在 30 天内及时到工
商局办理变更登记手续，否则不发生对外的法律效力，还可能导致承
担行政责任。
风险提示  25
公司对外担保应注意的法律问题。
建议：公司为他人提供担保时应遵循以下规定：
1.公司为他人提供担保： （1）决议机构：依公司章程规定，由董
事会或股东（大）会决议；具体通过程序由公司章程规定。 （2）额度：
公司章程对投资或担保总额及单项投资或担保数额有限额规定的， 不
得超过公司章程规定的限额；
2.公司为公司股东或实际控制人提供担保。 （1）决议机构：必须
经股东（大）会决议（被担保股东及被控制股东不得参加表决） ； （2）
由出席会议的股东所持表决权的过半数通过。
风险提示  26
公司对外投资应注意的法律问题。
建议：1.投资对象：公司可以向其它企业投资；限制：但不得成
为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人；
2.决议机构及决议程序：董事会或股东（大）会（由公司
章程规定） ；
3.投资限额：由公司章程规定。
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公司治理篇
风险提示  27
有限责任公司设立风险的法律控制。
建议：1.特别是注意股权架构设计，是 4:4:2，还是 6:2:2，避
免 5:5.
2.对照《公司登记管理条例》及其《实施细则》施行，保
证公司合法设立。
3.梳理和明确股东之间、股东与公司 之间的权利义务，
保证各方权利义务的平衡。
4.大股东靠股本，小股东靠章程，建立和完善公司治理结
构，明确公司运作程序，保证公司运营顺畅。
风险提示  28
隐名股东的股权权利可能无法得到法律的保护。
建议： 实务中经常碰到有人向企业投资吗，但不是以自己的名义，
而是以其中公司中一名股东的名义投入，我们称之为隐名股东，我国
公司法未确定隐名股东的股东地位， 因此相应的如股东知情权等权利
无法获得，这意味着你的命运系于作为你代表的这名股东的人格。因
为你没有股东权利，已经发生纠纷，你无法运用股东权利获得公司的
相关证据，将使你需有求于人而十分被动。所以我们不主张采用隐名
股东的方式投资， 现行的公司法对股东人数规定完全可以满足你的投
资需求，除非代表你的股东诚信可靠，隐名股东投资方式是下下策。
风险提示  29
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设立公司时的登记手续较为繁杂，代为签名后患无穷。
建议：请您务必亲自签署公司章程等法律文件。
否则一旦发生纠纷，他人代签名行为会给你造成极大麻烦，甚至
可能对公司股权归属造成不测因素。
风险提示  30
章程若未对股东资格的继承作出特别约定，在某一股东死亡后，
其他股东作出的限制和排除股权继承的决议， 对股权继承人不产生约
束力。
建议：如果不愿意股东的家属加入公司，可以在章程中约定股权
不得继承，或者通过修改章程增补该条款。
风险提示 31
修改公司章程必须严格按照公司法规定的议事方式和表决程序
进行，否则对内不产生法律效力。
建议：严格按照章程的约定修改章程，没有约定的按照公司法的
规定修改。
风险提示  32
高新技术企业税收优惠。
建议：高新技术企业资格具有时效性。按照现行税法的规定，高
新技术企业资格自颁发证书之日起有效期为三年， 高新技术企业应在
资格期满前三个月内提出复审申请。
风险提示  33
乱开“礼品”发票风险大。
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建议：不少企业认为，礼品是业务招待费的一种，涉及的税款数
额一般不大。按照新《企业所得税法》的规定，税务机关在查账的时
候，对企业支出的各项税前扣除费用的认定是以是否合理为前提的，
如果企业大量列支了商品名称开具为“礼品”的商业发票，又无其他
任何明细，企业本身也拿不出合理列支的证据，则很有涉税风险。
首先注意收集礼品用途的证据。礼品不是实物名称，填写为礼品
的发票（如同填写“办公用品”一样）一般不得作为报销凭证。假如
一次购进数量很多，则品名栏目可以简写“礼品” ，同时附盖有对方
公章的销货清单，经审批后可以入账。礼品的入账根据业务内容可以
记入“管理费用”或“营业费用”科目。其次，送别人礼品记得代扣
个税。提醒企业，千万别把“礼品”发票当冲账的“万能票” ，平时
在列支礼品发票时也应格外谨慎，否则， 不但会面临查补税款的风险，
可能还会遭到严厉的涉税处罚。
风险提示  34
工资薪金方面的风险问题
建议：1、各种保险的列支。准确把握允许税前扣除的社会保险
费支出。
2、住房公积金的列支。企业要特别注意不要超标列支。
3、差旅费的列支。税务机关核查企业的差旅费时，都会要求提
供相关的证明资料和合法凭证，否则，是不允许在税前扣除的。
4、目前，企业支付给其员工的工资、薪金，名目繁多，称呼各
异，算不算到工资总额里，企业财务人员心里也不是特别清楚。只需
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把握住一点，即凡是这类支出是因员工在企业任职或者受雇于企业，
即是因其提供劳动而支付的，就属于工资、薪金支出范畴，千万不能
不拘泥于形式上的名称，漏记了相关费用。
5、企业发生的职工福利费，应该单独设置账册，进行准确核算。
6、注意外籍员工薪酬纳税问题。
风险提示  35
企业电子银行越来越普遍，财务管理存在风险。
建议：列举风险提示清单， 贴在财务人员办公室提醒， 防止被骗，
例如下列情形：
1.与他人做生意， 需要您预存保证金的， 签约网上银行进行验资。
2.单位委托个人代为进行来料加工、 代为养殖、 代为看管等工作，
在家上班，并要求您预存设备费、材料费、种苗费等保证金。
3.有大宗罚没商品、走私商品、海关无人认领产品、外贸出口商
品、外贸出口次品等低价一次性出售，卖方组织团购，需要您存入保
证金，并签约网上银行以便获得团购资格。
4.有低价抵债的房产、黄金珠宝、古董字画、汽车、计算机、数
码产品等紧俏商品网上拍卖，拍卖方需要您存入保证金。
5.个人避税策划， 需要您将个人经常使用的存折或卡签约网上银
行以使用网上避税系统。
6.网上彩票或赌球，签约网上银行以便下注并获取奖金。
风险提示 3 36 6
股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决程序违反法
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律、行政法规或者公司章程，相关决议均有可能被撤销。
建议： （1）严格按照章程的约定修改章程； （2）没有约定的按照
公司法的规定修改。
公司法：第四十二条 召开股东会会议，应当于会议召开十五日
以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定
的除外。
第四十三条 股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但
是，公司章程另有约定的除外。
第四十四条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的
外，由公司章程规定。
股东会会议作出修改公司章程，增加或者减少注册资本的决议，
以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三
分之二以上表决权的股东通过。
第四十九条 董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的
外，由公司章程规定。
董事会应当对所议事项的决定作成会议记录， 出席会议的董事会
应当在会议记录上签名。
董事会决议的表决，实行一人一票。
风险提示  37
公司控制股东或大股东滥用资本多数决原则和优势地位， 限制或
剥夺中小股东参与、决策和资产收益等各种权利的，应承担相应的法
律责任。
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股东滥用公司法人独立地位，致使股东财产与公司财产无法区
分，或者利用关联交易转移公司财产，严重损害公司债权人利益的，
将导致股东对公司债务承担无限连带责任。
建议： 特别注意 “集团公司” 、 “夫妻公司” 、 “父子公司” 以及 “一
人公司” ，投资人往往会陷入公司财产混为一体，结果对外发生纠纷
时，可能招致公司独立法人人格的丧失，导致公司股东对公司债务承
担无限连带责任的法律后果。因此，公司要健全财务制度和资产管理
制度，明确公司财产的独立性，严格区分公司财产与股东财产。
风险提示  38
经过股东会或股东大会表决通过的公司章程， 应及时到工商部门
办理备案登记手续，否则对外不具有法律效力。
建议：防范出现“阴阳章程”。为公司内部相关人员所知晓，对
公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。在对外效力上，
公司的交易相对方很难知晓公司的真实情况， 大都通过公司登记机关
获得相关信息，并以此为依据进行交易。除非有证据证明交易相对方
知道公司章程已经发生变更以及变更的具体内容， 否则未经登记的章
程对公司的交易相对方不发生法律效力。
风险提示  39
股权对外转让时， 转让股东如未就其股权转让事项征得其他股东
过半数同意，有可能导致股权转让行为无效。
股权对外转让时，不得侵犯其他股东的优先购买权，否则有可能
导致股权转让行为无效。
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建议：保障股东的优先购买权。在“同等条件”如何确定这个问
题上，一般认为，同等条件应包括股权转让的价格、转让的数量、履
行期限和付款方式等方面，其中股权转让的价格应是最主要的内容。
风险提示  40
公司清算主体不适当履行清算义务，可能承担赔偿责任，甚至是
对公司的全部债务承担连带责任。
建议：依法确定的清算主体有义务进行公司清算。最高人民法院
《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（二） 》第十八
条规定：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在
法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或
者灭失； 导致公司主要财产、 账册、 重要文件等灭失，无法进行清算，
债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的， 人民法院应依法予以
支持。
劳动用工篇
风险提示  41
招聘员工时，存在职工提供虚假资格证件的风险，会损害企业招
聘技能岗位的目的。
建议： 把附件作为合同组成部分， 这是合同条款往往不能代替的。
1.劳动者的身份证、 学历证书、 技能证书等证件复印件作为附件；
2.用人单位的招聘用人条件和要求可以作为附件；
3.用人单位合同签署委托代理人的，授权委托书应作为附件；
4.其他双方认为的附件。
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风险提示  42
签订劳动合同后，用人单位如未将劳动合同文本交付劳动者的，
根据《劳动合同法》第八十一条可能承担赔偿责任。
建议：合同双方正式签订劳动合同后，交付劳动者，并由劳动者
签署收到：本人已理解并将自觉遵守合同的内容。
上述条款可以在劳动合同文本的结尾注明，这样，提醒劳动者在
签署合同前要仔细阅读合同内容，并承担相应的法律风险；用人单位
将劳动合同文本交付劳动者以此为证， 这比另行建立合同交付名册更
简便和具有可操作性。
风险提示  43
不签订书面劳动合同的不利后果， 以及劳动者不愿意签订劳动合
同时如何应对。
建议：企业无论劳动合同质量内容好坏，签订一份书面合同是必
须的。经常有职工不愿意签订劳动合同，此种情况下，最好由职工出
具一份书面承诺或声明，言明是其自己不愿签约，并放弃双倍工资的
请求。
《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一
个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的， 应当向劳动者每月支
付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳
动合同的， 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付
二倍的工资。
风险提示  44
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职工自行加班是否应当支付加班费。
建议：由于现在大部分用人单位采取的是标准工时工作制，即俗
称的八小时工作制，不定时工作制并未被大部分用人单位所采用，而
电子考勤又在用工实践中大量普及， 实践中出现了一些劳动者在工作
时间消极延误，而利用八小时工作时间之外进行加班的情况。 “用人
单位不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当
按照国家有关规定向劳动者支付加班费。 ”因此，应在劳动合同或者
单位规章规定员工加班审批制度。
风险提示  45
劳动者严重违反用人单位规章制度的理解与适用， 用人单位如何
在规章制度中将“严重”这个抽象的概念变为可操作性条款，这非常
重要。
建议： （1）用人单位应当根据本单位的实际情况在规章制度中确
定“严重”的标准； （2）并遵循规章制度制定、修改的民主程序； （3）
且向劳动者公示。
风险提示  46
规章制度必须经过公示程序才合法有效， 公示的证据效力存在隐
患。
建议：甲方的规章制度，通过职工手册、内部网站、公告栏、职
工大会或代表大会、学习讨论会等形式公布，或者由劳动者签收。
用人单位不管以哪种方式公示或告知规章制度， 应当保留书面的
资料，例如公告照片、会议纪要、座谈会记录等，以便证明劳动者知
企业法律风险提示与律师建议
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道或者应当知道规章制度的规定。如此，规章制度方可以作为管理或
者处理劳动争议的依据。
风险提示  47
劳动者提前解除劳动合同应注意两点： 一要注意用人单位是否为
劳动者提供了专项培训费用对劳动者进行了专项技术培训， 且约定了
服务期；二要注意劳动者提前通知的日期。
建议：第一种情况下，即使劳动者履行提前 30 日通知的义务，
仍可追诉劳动者按服务期约定支付出资培训违约责任； 第二种情况提
前通知的日期一定要符合法律规定， 否则劳动者擅自离职造成用人单
位的经济损失，用人单位可追究劳动者相关的赔偿责任。
风险提示  48
劳务派遣单位或用工单位违反劳动合同法的相关规定给被派遣
劳动者造成损害的，二者承担连带责任。
建议：用工单位应当慎重选择劳务派遣单位，因为用工单位可能
会因劳务派遣单位的违法行为而与其承担连带赔偿责任。
风险提示  49
劳务派遣用工单位应当履行的法定义务很多， 如执行国家劳动标
准，提供相应的劳动条件和劳动保护；告知被派遣劳动者的工作要求
和报酬情况；支付加班费、绩效奖金、同工同酬；必要的岗位培训；
连续用工的，实行正常的工资调整机制；被派遣劳动者有劳动合同法
第 39 条和第 40 条第 1 项、第 2 项规定的情形，用工单位才可以将其
退回劳务派遣单位。
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建议：劳务派遣单位和用工单位应当订立全面、详细、明确的劳
务派遣协议，并严格按照协议履行各自义务。该协议只对劳务派遣单
位和用工单位有效，不能影响被派遣劳动者的法定权利。
风险提示  50
协商支付经济补偿与劳动者事后反悔的问题的处理。
建议： 实践中用人单位和劳动者就经济补偿达成协定的情况比较
多，为避免劳动者领取经济补偿金后又申请仲裁、提起诉讼的风险，
用人单位和劳动者签订协议将劳动关系产生的权利义务全部解决完
毕。
风险提示  51
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的， 劳动者申请支付令的
应对。
建议：用人单位接到支付令如何处理： （1）拖欠属实的，在支付
令期限内（15 日）支付，避免进入强制执行程序； （2）对支付令有
异议的，应当及时提出书面异议：依照《民事诉讼法》的规定，用人
单位在法定期间提出书面异议的，人民法院无须审查异议是否有理
由，应当直接裁定终结督促程序，支付令自行失效，应当对支付的数
额或者支付的理由提出书面异议。
风险提示  52
劳动合同期满后，劳动者仍在原单位工作，原用人单位未表示异
议的，但也未办理终止或者续订劳动合同的，该如何处理？
建议：应当及时订立书面劳动合同。 《劳动合同法》明确规定建
企业法律风险提示与律师建议
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立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起 1 个月
内订立书面劳动合同。否则一当发生纠纷，则承担双倍工资的风险。
风险提示  53
用人单位能否单方调整劳动者的工作岗位或降低劳动者的工
资？
建议： 除非用人单位有证据证明劳动者不能胜任工作而有调整工
作岗位之必要的情况下， 不能单方面强制变更劳动者工作岗位。 因此，
用人单位只有在两种情况下方可作出变更工作岗位的决定： 一是与劳
动者协商一致；二是有证据证明劳动者不能胜任现任工作岗位的工
作。 当用人单位违反了上述规定单方面强行调整劳动者工作岗位的情
况下，劳动者有权要求用人单位恢复原工作岗位、继续履行原劳动合
同。
风险提示  54
劳动者不能胜任本职工作，用人单位调整工作岗位，但是，如何
认定劳动者不能胜任工作？
建议：这种情况下岗位的变更可不经劳动者同意，属于用人单位
的用工自主权。但是，如何认定劳动者不能胜任工作，这需要用人单
位举证证明。另外，用人单位依法调整劳动者的工作岗位，不能调整
劳动者的工资。
风险提示  55
解除劳动合同，企业要支付职工经济补偿金，是否有办法避解除
时的损失。
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建议：法律规定七种情形下，劳动合同解除，企业要支付职工经
济补偿金。七种情形大多数是因企业有违法行为，职工提出解除。特
别强调： 用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致的
情况下，企业仍需支付补偿金。
实践中往往有企业对职工不够满意或职工对企业不满意， 双方均
有意愿解除合同的情况，此类情况发生时解约程序大有讲究，企业要
避免经济补偿金外的负担。 比较妥当的操作办法是如由职工以辞职报
告的形式提出，企业应做解约请求的接收方，而不是发起方。此种情
况下企业不需要支付补偿金。
风险提示  56
解除劳动合同经济补偿繁琐，如何计算？
建议：1.经济补偿标准：经济补偿取消了最高不超过 12 个月的
限制， 除非劳动者的月工资高于用人单位所在地上年度职工月工资三
倍，按照三倍的标准工资标准作为基数计算补偿，经济补偿的最高年
限最高不超过 12 年。
2.经济补偿工作年限的计算方法;
(1)在本单位工作年限六个月以上不满一年的，按照一年计算；不
满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。 （2）劳动者非因本人原因
从原单位被安排到新用人单位的， 劳动者在原用人单位的工作年限合
并计算为新用人单位的工作年限。 原用人单位已经向劳动者支付经济
补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的
工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。 （3）用人单
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位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同， 依照劳动合同法第
八十七条的规定支付了赔偿金，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年
限自用工之日起计算。
风险提示  57
企业如何用经济手段管理、调控职工？
建议： 《劳动合同法》的立法立场是偏重于对劳动者权益的保护，
所以在制度设计上更多考虑劳动者的权益， 除对专业技术培训过并约
定服务期以及有保密义务和竞业限制义务的人员可以在合同中约定
违约金外，对其余人员是不能约定违约金的，更不能罚款。这对企业
用经济手段管理职工出了难题。 我们的建议在经双方同意的职工手册
或经职代会等民主程序产生的企业制度中设定相关内容， 在保障职工
基本收入的前提下， 将诸如奖励之类工资外收入作为考核内容进行细
化分解，以奖励作为调节杠杆。
风险提示  58
已签订两次固定期限劳动合同，第三次签订时，或连续工龄已满
十年的劳动者，再行签订劳动合同时，如何约定劳动者同期限？
建议： 《劳动合同法》明确规定，已签订两次固定期限劳动合同，
除劳动者明确提出签订固定期限劳动合同外， 应当签订无固定期限劳
动合同，否则，如劳动者提出异议，则用人单位应承担双倍工资。因
此，已签订两次固定期限劳动合同的，如劳动者提出仍签订固定期限
劳动合同的，则应在劳动合同书上由劳动者本人注明： “因本人要求
签订固定期限劳动合同” ，并由劳动者签名。
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风险提示  59
企业规章，如何才有效？
企业规章制度的制定、修改必须遵循劳动合同法的民主程序，必
须向劳动者公示，内容必须符合法律规定。如果忽略这一点，规章制
度将不能作为企业用工管理的依据。
建议注意保留职代会或者全体职工讨论、 协商规章制度的书面证
据。保留员工手册签收记录、规章制度培训签到记录、规章制度考试
试卷等方法都是证明企业公示规章制度的良好证据。
风险提示  60
劳动争议解决程序繁琐复杂，实务中注意什么？
建议：1.劳动争议“一调一裁两审”的处理机制中，调解程序是
一个自愿程序，当事人不愿调解的，可以直接向有管辖权的劳动争议
仲裁委员会申请。仲裁是劳动争议案件的前置程序，未经仲裁处理的
劳动争议案件法院不予受理。劳动争议仲裁不收费；人民法院受理劳
动争议案件每件收费 10 元。
2.《劳动争议调解仲裁法》第二条用列举的方式明确了劳动争议
案件的受理范围。实践中，有关劳动争议的规章、司法解释中规定了
以下情形不属于劳动争议：
（1）劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷；
（2）劳动者与用人单位因住房制度改革发生的公有住房转让纠
纷；
（3）劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对
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职业病诊断鉴定委员会的执业病诊断鉴定结论的异议纠纷；
（4）家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷；
（5）个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷；
（6）农村承包经营户与受雇人之间的纠纷；
（7）劳动争议仲裁委员会议申请仲裁的主体不适格为由，作出
不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院
起诉的，经审查，确属主体不适格的，裁定不予受理或者驳回起诉；
（8）劳动争议仲裁委员会仲裁的事项不属于人民法院受理的案
件范围，当事人不服，依法向人民法院起诉的，裁定不予受理或者驳
回起诉。
3.劳动争议仲裁时效包括一般时效和特殊时效。
4. 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解
释》 （法释[2006]6 号）规定了用人单位负举证责任的情形：因用人
单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算
劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。
5.适用一裁终局的小额标的案件有金额限制， 即不超过当地最低
工资标准十二个月金额。
风险提示  61
企业对用工兼职如何规范？
建议：作为用人单位已明示，劳动者不得在其他单位兼职。征得
单位同意的，可以兼职；作为劳动者应当知悉自己违反兼职经劝说不
改正的，用人单位有权解除劳动合同。
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有部分人群禁止从事兼职工作。主要如下：国家公务员不得兼任
公司的董事、监事、经理；董事、经理不得自营或者为他人经营与其
所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动；教师、医务
人员、公务员和现役军人等不得担任直销企业的直销员；凡掌握《科
学技术保密规定》确定为国家科学技术秘密的科技人员，未经用人单
位许可不得兼职；用人单位有规章制度禁止劳动者兼职的，劳动者不
得兼职。
目前对兼职劳动者的法律规定还不够完善， 但兼职劳动者与用人
单位建立的同样是劳动者关系，受劳动法的保护。
风险提示  62
年休假工资的计发。
建议：对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工
资收入的 300%支付年休假工资报酬。
日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75）进
行折算。
前款所称月工资， 是指职工在用人单位支付其未休年假工资报酬
前 12 个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不
满 12 个月的，按实际月份计算月平均工资。
风险提示  63
工伤认定的申请时间。
建议：1.所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为
职业病之日起 30 日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定
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申请。
2.工伤职工或者其直系亲属、 公会组织在事故伤害发生之日或者
被诊断、鉴定为职业病之日起 1 年内，可以直接向用人单位所在地统
筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。
3.用人单位未参加保险的法律后果。 未参加工伤保险期间用人单
位职工发生工伤的， 由该单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和
标准支付费用。
风险提示  64
社会保险的缴纳。
建议： 个人的缴纳基金以上一年度本人工资总额为本年度个人缴
纳社会保险的基数。 参保单位以全部参保人员个人缴费基数之和作为
单位缴费基数。
从业人员个人工资总额低于上一年度全市职工平均工资 60%的，
以上一年度职工平均工资的 60%作为缴费基数。高于职工平均工资
300%的，以平均工资的 300%作为缴费基数。
风险在于：如果用人单位没有及时足额缴纳，劳动者可以随时以
此为理由解除劳动合同，用人单位要支付经济补偿。
风险提示  65
劳动者拒绝签订书面劳动合同的情况如何办？
建议：1.第一种情况：用工之日起一个月内的，用人单位书面通
知劳动者终止劳动关系，不必支付经济补偿。
2.第二种情况：用工之日起超过一个月，不满一年没有签订书面
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合同的， 用人单位应当向劳动者每月支付 2 倍工资， 要补签书面合同；
劳动者不不签的，用人单位可以终止劳动关系，但要支付经济补偿。
用人单位支付两倍工资的起算时间：用工之日起满一个月的次
日，截止时间为补定书面劳动合同的前一日。
交易合同篇
风险提示  66
合同订立的时间。 合同主要条款经双方当事人意思表示一致即告
成立；采用书面形式订立合同，在签订或者盖章之前，当事人一方已
经履行了合同的主要义务，并且对方也已接受的，该合同视为成立。
建议：履行主要合同义务双方一方的行为得到了相对方的认可，
合同尽管未签字或者盖章印章，但事实上合同已经因实际履行而生
效。否则，就请当机立断通过函件的形式拒绝对方履行合同主要义务
的行为。
风险提示  67
为什么要保存好洽谈、草签等文件？
建议：合同的订立是动态协商与静态协议的组成，合同是个动态
全过程， 它始于订立， 终结于适当履行、责任承担及合同解除。 因此，
合同当事人对合同订立过程中的洽谈、草签文件一定要妥善保存，当
事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同
的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则。确定该条款
的真实意思。
风险提示  68
企业法律风险提示与律师建议
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企业如何行使不安抗辩权？
建议：合同法赋予了合同当事人中止合同甚至解除合同的权利，
但合同当事人在解除合同前必须（1）要有充分的证据表明向对方出
现合同法第 68 条规定的情形， （2）并且要通知相对方，否则有承担
违约责任的风险。注意合同法第 68 条仅适用于有先后履行顺序的双
务合同。建议通过律师函的形式通知对方。
风险提示  69
债权人无理拒绝受领债权、提存，特别是对一些价格波动特别剧
烈的物品犹为重要。但标的物不适于提存或者提存费用过高除外。债
务人可以提存债务，提存后的风险由债权人承担，但应及时向债权人
履行通知义务。
建议以书面的形式，将提存标的物名称、 时间、 地点等通知对方。
书面形式，可以多种形式并用，如电子邮件、手机短信、特快专递、
电报。
风险提示  70
支付贷款后，没有保留书面证据？
建议：用现金支付贷款后， 应向对方索要现金收据、 收条或发票。
事后通过电子邮件或传真往来等间接证据也可证明， 但不如直接证据
的法律效力。
风险提示  71
合同约定对诉讼时效的缩短或延长的，是否有效？
建议:根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度
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若干问题的规定》第二条： “当事人违反法律规定，约定延长或者缩
短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。 ”
诉讼时效是法律对当事人权利行使的一种催告， 当事人怠于行为权利
的将视为放弃权利，该债务即成为自然债务。建议通过中断时效的方
法来重新计算诉讼时效或起诉。
风险提示  72
合同无效或被撤消后，合同约定的争议解决条款有效吗？
建议：解决争议条款，不同于商务条款，具有一定的独立性，不
因合同无效而无效。因此，合同当事人在签订合同时要重视管辖权及
其它争议解决条款的意义。 比如约定有实际联系的管辖法院或约定仲
裁机构，涉外合同约定争议所适用的哪国法律。
风险提示  73
合同中如何有效约定仲裁或诉讼管辖？
建议：对于约定管辖，合同的双方当事人可以在书面合同中协议
选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所
在地人民法院管辖，但不得违反民诉法对级别管辖和专属管辖的规
定。 建议严格按照法律规定约定管辖权， 最好由律师起草或审核合同。
对于涉外合同，约定仲裁条款很便于外国执行，优于诉讼判决执
行的可行性， 但要注意明确约定的仲裁机构和仲裁范围， 不要约定 “发
生争议时，采取诉讼或仲裁方式解决。 ”可以约定“凡因本合同引起
的或与本合同有关的任何争议，均应提交******仲裁委员会仲裁。 ”
风险提示  74
企业法律风险提示与律师建议
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买卖合同是如何确定法院管辖权的？
建议：顺序为（1）约定管辖法院； （2）约定合同履行地； （3）
约定交货地点。已选择前者，后者与管辖无关；无前者，以后者约定
依次确定。技巧在顺序中掌握。
风险提示  75
对标的物的支付方式，如何确定？
建议：如果货物送往本地，应当明确约定送货地点，这关系到纠
纷处理时法院的管辖；如果货物送往外地，则尽量不要写明，而应争
取约定由本地法院管辖。
此外，合同中应列明收货方的经办人的姓名。这样做的目的是防
止经办人离开后， 对方不承认收货的事实， 给诉讼中的举证带来困难。
施工企业人员的变动较为频繁，当对方更换新的经办人时，可以要求
对方提供授权委托书。
风险提示  76
买卖合同中，企业欠款纠纷的法律风险如何防范？
建议：无论是对于恶意违约，还是其他原因致使买方延迟支付货
款，都应当积极和买方进行有效的沟通，确定卖方的付款时间表；尽
量要求提供相应的担保， 这样在买方无力支付货款时可以追究担保人
的担保责任。
若经过调查发现，买方已无力支付货款，应当采取积极措施，向
人民法院提起诉讼，同时申请财产保全，便于防止财产的损失扩大和
胜诉后强制执行变卖买方的财产。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  77
违约责任约定不清的法律风险。
建议：违约责任的约定要明确、具体，并进行分类。很多合同对
违约责任没作约定或约定太过笼统，不具可操作性。比如有的合同约
定“违反合同约定，支付违约金 100 万元” ，这个约定就太笼统，实
务中很难操作。 违约责任应根据违约方具体的违约情况约定相应违约
责任。如“姓名不实”应支付违约金多少元；质量不合约定应如何处
理等等。如对迟延交货、迟延付款、质量问题、解除合同等分别约定
违约金的数额或计算方法。
风险提示  78
与客户的业务往来只有订单，不注重书面合同，易产生纠纷。
建议：事先有公司交易格式合同，能提供方便。重视书面合同的
签订，通过书面合同来明确双方的基本权利义务关系，锁定客户方面
的基本信息，发生纠纷可以用合同约定的内容作为定纷止争的标尺。
使用电子邮件、MSN、短信等，比电话好的多。
风险提示  79
合同在最后一页签字盖章，存在样本不一被替换的争执可能。
建议：合同（1）加盖骑缝章，或者（2）每页都要签字盖章，杜
绝替换可能。
风险提示  80
合同谈判中，为拦生意，对客户提供的格式合同不作修改争取，
易被限制权力。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：凡客户提供的格式合同，均应高度注意关键性条款，不合
理的要据理力争。必要时不要怕麻烦，可以通过 E-MAIL 等方式，请
专业律师协助审查。
风险提示  81
合同附件不签字盖章，效力容易产生争执。
建议：合同附件也要像主合同一样签字盖章，并注明是哪一份主
合同的附件。
风险提示  82
合同中未约定知识产权条款的侵权风险。
建议：约定加工制造、销售产品所涉及到的商标、专利等知识产
权，合同约定均由提供方负责保证权利的合法性和完整性，并需要提
供相应证明档案加以证明，否则由提供方承担相关法律责任。
风险提示  83
来往函件通过 E-MAIL 发送接收，函邮件的真实性难以确定。
建议：在书面合同中明确约定合同当事人的 E-MAIL 地址，约定
双方合同执行中往来的函件可以通过约定的 E-MAIL 地址发送接受，
最好要求约定的 E-MAIL 是公司邮箱。另外，重要文件，比如合同、
授权书等一定要用纸质文件手签并盖章。
风险提示  84
通过 E-MAIL 收发的邮件数据，未有效妥善长期保管导致灭失的
法律风险。
建议： （1）邮箱服务器空间要足够大，尽量避免因空间不够而自
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动删除； （2）如果因服务器空间问题需要部分删除，也要将重要的业
务往来文件保留下来； （3）特别重要的好要打印出来与对方确认，双
方签字盖章加以确认； （4）确有必要的还可以通过公证的方式保存。
风险提示  85
双方业务经办人直接签署来往函件，确认各方权利义务，容易产
生争执。
建议： （1）索取对方业务经办人的授权书或在主合同中注明业务
经办人的姓名、权限。 （2）在经办人名字前由其签署公司名称，并保
留其记载工作单位的个人名片。 （3）可以打电话联系核实单位。
风险提示  86
送货单的签署不规范的法律风险。
建议： （1）尽量要求对方加盖收货章； （2）要求及时开具交付发
票。完善保留物流送货凭证； （3）收货人签署写明公司名称、收货地
址、收货时间。
风险提示  87
客户定牌加工时，未审查客户的商标权利凭证，容易导致侵权。
建议： （1）合同中约定，在定牌加工业务中，要求对方提供商标
注册证书或许可使用证明文件； （2）可以通过国家工商局中国商标网
进行商标检索查询。
风险提示  88
重视签合同，忽略履行合同的证据。
建议：对于证明双方之间合同具体内容具有证明力的下述材料：
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与合同签订和履行相关的（1）发票、 （2）送货凭证、 （3）汇款凭证、
（4）验收记录、 （5）在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、
信函等资料，按照一笔业务一档案的做法归档。
风险提示  89
“定金”生效很讲究。
建议：由于“定金”具有特定法律含义，请您务必注明“定金”
字样、您如果使用“订金” 、 “保证金”等字样并且在合同中没有明确
表述，一旦对方违约将不予返还、一旦乙方违约将双倍返还的内容，
法院将无法将其作为定金看待。
如果您与对方约定的保证金的保证期间长于两年， 法律将视保证
金为两年。如果没有明确约定，法律将视保证期间为主债务履行期届
满之日起六个月。虽然选择“连带保证”还是“一般保证”取决于您
与客户之间的谈判磋商， 但保证合同中务必写明 “连带保证” 或者 “一
般保证”字样。如果没有明确约定，法院将认为是连带责任保证。
风险提示  90
注意合同纠纷的打官司时效。
建议：关于诉讼时效的规定，向法院请求保护民事权利的诉讼时
效期间一般为两年。 可能出于维系与客户关系等因素不愿意在两年内
采取提起诉讼、仲裁等激烈措施，为了保护权利不至于因为时间流逝
而丧失， 可以在诉讼时效期间届满前以向对方发送信件或者数据电文
等可以证明您主张权利的有效方式进行处理。 您的信件中务必有催请
尽快支付拖欠货款的内容。同时，应尽量采取 EMS 特快专递的方式寄
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送，并保留送法回执。建议通过律师函的形式通知对方。
风险提示  91
合同约定“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖” ，属于
约定不明。
建议：为避免因管辖异议，导致涉诉事件过长，最好对管辖法院
进行明确、具体、唯一的约定，如“在合同发生争议时，合同当事人
任何一方都有权向甲方所在地法院提起诉讼。 ” ；也有的约定“在合同
发生争议时， 合同双方当当事人任何一方都有权向本地所在地法院提
起诉讼。 ”
风险提示  92
“合同发生争议时，采取诉讼或仲裁方式解决” ，该条款缺乏法
律意义且约定不明。
建议：明确一种解决争议方式，明确管辖地城市。约定仲裁就不
要再约定诉讼，两者选择其一。例如“合同发生争议时，双方选择北
京市仲裁委员会按照其仲裁规则依法仲裁， 仲裁结果对双方具有终局
效力。 ”约定的仲裁委员会的名称一定要详细、准确。
风险提示  93
抵（质）押不成立、被确认无效，典当合同效力的风险。
建议：1.典当业务须有抵（质）押物，抵押典当在确认抵押登记
生效并获得他项权证后，质押典当在典当公司实现当物占有后，方可
发放典当货款；
2.典当合同约定中要有当物约定和当票出具等能体现典当法律
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关系特征的因素；
3.合同约定中要有把抵质押不成立的责任归责于当户的设计， 实
践中当户不配合办理抵质押手续的，要保留证据；
4.诉讼前与当户对账，达成对账单或者还款协议，通过对账行为
脱离原借款基础法律关系。
风险提示  94
绝当后逾期利息、综合费、违约金计算风险。
建议：1.典当合同中明确约定如下内容：本合同项下的利息和综
合费用不受典当期限及续当期限的影响，典当期限及续当期限届满，
利息和综合费仍按照本合同约定的标准连续计算。
2.典当行应在合理期限内及时处置当物优先受偿， 否则应设计相
应的合同条款将未能及时处理当物的责任转嫁给当户， 因当户不配合
处置当物，责任应由当户承担。
3.建议典当行将当户不按典当合同约定的期限和数额支付当期月利
息和月综合费而承担违约责任的条款与当户未赎当而承担违约金的
条款分开予以约定。
风险提示  95
合同履行中，遇到合同没有约定怎么办？
建议： （1）首先是再行与对方协商确定； （2）协商不成按照双方过去
的交易惯例或者《合同法》规定办理； （3）如果没有交易惯例或者法
律规定，那么按照诚实信用原则办理。
知识产权篇
企业法律风险提示与律师建议
第 40 页 共 104 页
风险提示  96
在著作权的侵权、投资争议中，相对方往往对权属提出异议，由
于多数著作权不像专利、 商标有权利证书， 面临权属不能认定的风险。
建议：依法确定著作权权属，并进行著作权登记。
根据著作权法的规定，创作作品的公民是作者。由单位主持，代
表单位意志创作，并由单位承担责任的作品，单位视为作者。两人以
上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。 受委托创作的作品，
著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定； 合同未作明确约定或
者没有订立合同的，著作权归受托人。
风险提示  97
知识产权出资有效期限制的法律风险。
建议：以专利权和商标权出资都必须在其有效期内，如果超过期
限，就属于出资瑕疵了；而以非专利技术出资就无期限限制了。建议
企业在接受知识产权出资时， 应当审查专利权利和商标权的有效期限
专利权出资，要考察专利权的剩余有效期， 出资人是否已缴纳年费等。
风险提示  98
知识产权权利出资时存在瑕疵的法律风险。
建议：对于技术出资方而言，应避免其用作出资的知识产权存在
任何不合法、不完整的法律风险。如果职务技术成果、软件职务作品
等存在权属争议，将从根本上影响出资的成立。
建议可考虑投资协议或合同中写明： “投资方保证，所投入的高
新技术投资前是其独家拥有的技术成果， 与之相关的各项财产权利是
企业法律风险提示与律师建议
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完全的、充分的并且没有任何瑕疵” ，并约定相应的缔约过失责任。
风险提示  99
合同签订后商业秘密泄露的法律风险。
建议：在业务合同中涉及的企业的经销渠道及经营秘密等，这些
信息应纳入商业秘密的保护范畴。 建议约定哪些内容是本企业的商业
秘密， 要求合作对方不得将双方在合同中约定或履行的保密信息向任
何第三方披露。否则，当对方对外泄露本企业有关的商业秘密，将视
为是侵犯本企业的商业秘密，并可追究相关责任。
风险提示  100
网络域名的法律风险及防范。
建议：企业应及时将自己的（1）注册商标（包括驰名商标） 、 （2）
商号、 （3）代表性口号注册为网络域名，或者加强对不利于自己的网
络域名注册监测力度，及时发现并制止侵权行为。
风险提示  101
在国内外合作伙伴考察、 参观企业过程中商业秘密泄露的法律风
险。
建议：企业要有完善的接待商业秘密保护制度。至少包括： （1）
在介绍经验、接待来访时不要轻易泄露本企业的秘密信息。 （2）在外
商参观时，避开敏感区域。 （3）勿做详细解释，勿对生产制造工艺敏
感细节进行演示。 （4）提醒来访者不要对外传播涉及参观时商业秘密
信息。
风险提示  102
企业法律风险提示与律师建议
第 42 页 共 104 页
未注册商标的法律风险。
建议：根据我国《商标法》的规定，未经注册的商标不具有专属
权利。建议（1）在企业成立注册企业名称时，应注意向国家工商总
局商标局查询相应的字号、品牌是否已经有商标注册，一旦可以注册
立即申请注册。 （2）如有在先注册商标，则另起字号、品牌，以免发
生权利冲突。 （3）有出口业务的，还需要进行商标国际注册，费用低
涵盖面广的可考虑马德里注册。 （4）一旦发现有新商标与自己商标近
似，及时提出异议。 （5）以在先使用权抗辩侵权。
风险提示  103
申请专利权过程中商业秘密泄露的法律风险。
建议：企业在申请专利过程中， （1）必须考虑公开范围的大小、
是否涉及核心技术秘密，是否容易被模仿等； （2）可以把专利中的核
心秘密部分，采取商业秘密保护方式，不申请专利。
风险提示  104
在技术受让合同中的风险规避。
建议：作为技术的受让方，付出定额的技术转让款是为了促进企
业的科技进步，可不能购买回技术上的“废铜烂铁” ，因此签订技术
合同前，一定要采取积极谨慎的态度，对不同情况采取不同的措施，
才会取得好的效果。 （1）对合作对象进行必要审查； （2）了解技术的
真实性、可靠性与市场价值； （3）技术合同设定担保时的注意事项；
（4）进行可行性综合考察与研究； （5）注意技术转让合同的法律限
制； （6）慎重付费，明确违约责任； （7）更要注意技术的法定有效期
企业法律风险提示与律师建议
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限还有多长时间。
风险提示  105
选择商标中介机构的法律风险。
建议：选择一家长期存在且信誉好。专业分析能力强的商标代理
机构尤为重要，商标代理除程序性申报之外，还要注意对《商标法》
的理解和运用。要充分行使商标申请权利，当商标申请被驳回时，应
对照驳回理由进行分析，及时申请复审，争取商标能够注册下来。好
的中介，会给你的商标设计与保护方案提出更多建议。
风险提示  106
知识产权出资评估的法律风险。
建议：知识产权的评估价值关系到其市场应用及盈利价值，同时
也关系到股权比例或控制权强度，建议依据客观、真实、全面的评估
数据， 选择科学合理的评估方法和专业评估机构是企业在技术出资过
程中必须考虑的问题。最好由出资股东们共同商定，而不是单方面决
定，避免发生纠纷。
风险提示  107
出资后知识产权转移的法律风险。
建议：出资各方即使在知识产权权属上不存在争议，也同样面临
着对技术拥有方转让知识产权的制约问题， 因为这关系到资金出资方
的风险利益，不当的流转或者交易，将可能不利于知识产权价值的维
护和利用。建议（1）明确约定知识产权归公司所有； （2）明确约定
各方具有商业秘密保密义务； （3）依法办理知识产权转移手续，如变
企业法律风险提示与律师建议
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更专利和商标登记手续； （4）通过技术员工股权激励的方式保护公司
的知识产权和价值利用，增强知识产权的凝聚力和制约力。
风险提示  108
商标注册类太窄，导致产品延伸使用时无法使用自己的注册商
标。
建议：对商标进行保护性注册，将与自身产品相关联的类别均进
行注册，以免企业将来扩大经营范围时、增加品种类时，已创立的商
标无法使用在新的经营项目上。
风险提示  109
商标注册后不进行管理，可能导致失效等情况发生。
建议：商标价值在产品中权重大的企业，要组织专门人员或委托
专业机构对商标进行有效管理，商标有效期 10 年， （1）需要证据证
明连续使用， （2）到期需及时续展缴费，以避免多年培育的 “金娃娃”
有朝一日被别人“抱走” 。
风险提示  110
商标被假冒或仿冒造成损失。
建议： （1） 不定期跟踪查询中国商标网的同行业的商标注册情况；
（2）自行或委托专业机构进行监控； （3）公开有奖举报电话或联系
方式。一旦发现商标被假冒或仿冒，立即采取措施，调查取证（可以
申请公证机构保全证据） ，并向工商部门举报，请求查处。
风险提示  111
知名商标被他人在其它类别恶意使用。
企业法律风险提示与律师建议
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建议： （1）委托公证对调查证据取证， （2）向有管辖权的人民法
院提起诉讼，同时申请司法认定驰名商标， 并追究侵权人的法律责任。
风险提示  112
对自己企业的研发技术未及时申报专利，可能被他人抢先。
建议： （1）不要怕麻烦，条件具备一项就报一项，能逐项报的就
不要等着一起报。 （2）对自己研发进展要适度保密， 避免因此被盯梢。
（3）对出席会议发言或准备发表论文等，要注意避免会议临时撤销
发言资料被泄露，或审稿期间未能通过导致的时间证据隐患。
风险提示  113
对非专利技术没有管理手段，往往技术随人走。
建议： （1）要求技术人员对非专利技术进行技术交底，形成完备
的技术资料， （2）制定并执行完善的保密措施， （3）与技术人员签署
保密协议，保护企业的无形财产。 （4）在离职交接时，提前时间安排
接替人员承接非专利技术。
风险提示  114
新产品开发时不当心会侵犯他人的专利。
建议： （1）经常查询检索同类专利， 注意研究本行业的专利状况，
做到心中有数，避免无意中侵犯他人的专利权； （2）对于已被他人申
请专利的，要从研发上着手，正确能合理避开他人的专利； （3）实在
不能避开的，要与权利人协商争取获得权利人的许可使用。
风险提示  115
使用盗版软件，招致投诉索赔。
企业法律风险提示与律师建议
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建议： （1）购机时注意购买正版软件系统， （2）对于产品开发中
使用频率高的工具软件实施正版化， （3）使用频率低的工具软件则不
使用并转而将该项任务外包出去， （4）接到投诉时及时协商讨论分期
正版分期费用问题， （5）遇到诉讼案件时通过调解解决。
风险提示  116
在展会或宣传资料中不实宣传， 招致必用工具软件著作权人的投
诉索赔。
建议： （1）宣传用语上要注意用词，避免因不实或扩大宣传而授
人以柄。 （2） 涉及必用工具软件的， 可与著作权人协商扩大广告效果。
（3）关键词的处理要明确，确保不发生侵权诉讼，可以事先咨询专
业知识产权律师。
风险提示  117
证明著作权被侵权的证据有哪些？
建议：著作权人提交的证据有两类： （1）证明享有著作权的权属
证据。包括当事人提供的涉及著作权的底稿、原件、合法出版物、著
作权登记证书、认证机构出具的证明、取得权利的合同等。主张文字
作品著作权的应提交书刊，未发表过的应提交原稿；主张摄影作品著
作权的应提交光碟、程序软硬碟及文档等等。 （2）证明被告侵权的证
据。包括当事人自行或者委托他人以定购、现场交易等方式购买版权
复印品而取得的实物、发票等。必要时，注意提交公证证据。
风险提示  118
商业秘密泄露的风险
企业法律风险提示与律师建议
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建议： （1）在劳动或聘用合同中约定商业秘密保护义务和范围；
（2）与关键岗位的员工签订保密协议与竞业禁止协议。如果辞职。
（1）员工跳槽时，如果签有保密协议或竞业禁止协议，并且公司已
支付了竞业禁止补偿金，则必须严格遵守相应的协议； （2）作为公司
的高管，及时未与公司签订保密协议和竞业禁止协议，依然要受到相
应的限制，除非得到股东大会或股东会的同意。
风险提示  119
其他知识产权被侵害的救济注意要点。
建议： 1.对于拟注册网络名称并不是任意的， 应当符合一定条件，
比如不应煽动民族仇恨、民族歧视，破坏民族团结的。
2.对于网络名称争议的案件， 由侵权行为地或者被告住所地的中
级人民法院管辖。
3.地理标志具有很强的地域性、独特性，并且只有商品开源地的
企业或者个人才可以使用。
4.对于植物新品种的申请，一个植物新品种只能授予一项品种
权。
5.对于集成电路布图设计申请， 如果布图设计自其在世界任何地
方首次商业利用之日起 2 年内，未向大陆审批部门提出登记申请的，
将不能获准登记。
风险提示  120
自主知识产权保护措施。
建议：
企业法律风险提示与律师建议
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1、您的企业在产品研发立项前，请务必注意对已有信息进行充
分检索。 否则一旦出现您的企业自主研发的成果可能早已是公知信息
或早已由他人申请知识产权保护的情况， 企业将遭受不必要的人力和
资金损失
2、在产品研发过程中，由于研发尚未完成，尚不能申请专利保
护，因此请您特别注意对商业秘密的保护，以避免他人利用你的研究
成果抢先完成产品研发，抢先申请专利。 同时，根据不同产品的特点,
建议您可以同时考虑采取专利、商标、著作权、知名商品特有包装、
装潢等方式进行全方位的知识产权保护。
3、防止任凭他人参观、拍照、摄像而因此遭受不必要的损失。
委托他人加工时，企业的一些商业秘密必然会让对方知晓，请注意与
对方签订保密协议加以约束。
4、您的企业可能是贴牌加工企业，在承接外来加工客户订单时，
请务必注意对订单项下加工产品的知识产权合法性进行必要审查， 否
则可能导致加工、生产侵犯他人专利或注册商标专用权的产品，给企
业造成损失。
5、您的企业应当注意对软件、文字、图片、图案、花型等作品
著作权的保护，作品完成后应及时到版权部门进行著作权登记。
建议您在必要情况下尽可能建立知识产权档案。
风险提示  121
中国大陆法律是成文法，已制定现行有效法律近 300 件，行政法
规700 多件，地方性法规 9000 多件，涵盖了社会关系各个方面，外
企业法律风险提示与律师建议
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国人或外资到中国大陆如何避免法律风险？
建议：
1、根据入乡随俗传统和法律属地管辖原则，来大陆的外资或外
国人需受中国大陆法律管辖。为避免法律不同规定带来的麻烦，最好
对涉法事务事先咨询专业人士，不要仍然以投资人当地法律来考量。
2.中国大陆发展迅速，法规、规章、规范性文件的制定、修改、
废止较为频繁，而且新法修正案形式并不是采取在旧法后列明，是单
独重新公布， 因此查询到的法案需要注意查看是不是属于最新生效版
本。
3.中国大陆法律内容，可以通过互联网、专业人士（例如电话
12348 咨询法律热线）等途径查询，最好以查询到具体法条为宜。
涉外业务篇
风险提示  122
外商投资企业股东身份及其股权份额未经外资批准机关批准证
书记载的无效。
建议：隐名股东或入暗股等其身份资格将得不到法律的保护，欲
成为外商投资企业股东或变更股权份额必须尽快履行申报审批手续。
风险提示  123
外资、外贸合同中未规定仲裁条款，失去“核威慑” 。
建议：外资、外贸合同一般要明确写清仲裁条款，因为仲裁裁决
的强制执行已由大多数国家已参加的《纽约公约》保障，国际性与强
制性比较广泛。
企业法律风险提示与律师建议
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而世界上没有广泛国家加入的互相承认和执行法院判决的国际
公约，这就意味着没有仲裁条款的外资外贸合用，在被迫选择诉讼解
决方式时，往往会导致被迫放弃国内的诉讼或者国外诉讼。如果与我
国有双边条约或互惠惯例，或者在国内有足够的财产，也可以考虑不
约定仲裁条款，著名诉讼管辖条款。
风险提示  124
仲裁条款约定不明，可能导致仲裁条款无效。
建议：必须要写明具体的仲裁机构，以避免一个城市有两个仲裁
机构时，导致仲裁条款无法执行，即使事后重新协商往往因利益不同
导致无法达成一致意见。
风险提示  125
纠纷解决条款中既约定争议时可以提请仲裁， 又约定可以向法院
起诉，可能导致仲裁条款无效。
建议：仲裁条款中明确约定仲裁裁决是唯一的、排他的，不能同
时又载明可以向法院起诉的内容。表现形式之一：条款表述为： “双
方发生争议的，友好协商解决；协商不能解决的，采取仲裁或诉讼方
式解决。 ”表现形式之二：双方可以选择下列方式解决（1）由***仲
裁解决【】 （2）由***法院解决【】 。当事人在两个括号里都选择，按
照法律精神应当选择其一。
风险提示  126
与香港公司签署的商务合同， 内地法院判决可以在香港得到强制
执行。
企业法律风险提示与律师建议
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建议： 与香港公司的商务合同中， 可以明确约定由大陆法院管辖，
在内地法院诉讼的判决书能得到香港法院的认可和执行。 法律依据为
《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当
事人协议管辖的民商事案件判决的安排》
风险提示  127
与离岸公司签署的外贸合同，其最终履约风险很大。
建议：凡与离岸公司签署外贸合同，如果有境内实际控制人的，
一定要求境内实际控制人担保或作为共同的合同主体； 如果没有境内
实际控制人的，一定要慎重选择付款条件，少做后 T／T，或者通过
增加批次控制单批数量，以控制风险。
风险提示  128
与外商签署合同前，对外商身份审查的风险。
建议： 要求外商提供 （1） 公司注册登记有效证明文件； （2） google
查询其商业网站或所在地登记机关相关资料； （3）必要时通过中介机
构或我国驻外使领馆查询证实。
风险提示  129
合同、订单、单证数据管理不齐，会因外汇滚动核销的原因导致
应收债权被质疑。
建议： （1）合同、订单、单证数据要单单相符，在签订履行时要
严格对照； （2）存盘备查，保留证据； （3）即使已收汇也要保留对数
据的管理，以备发生纠纷时提供证据。
风险提示  130
企业法律风险提示与律师建议
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外贸合同只有一种文本的风险。
建议： （1）外贸合同一律采用中英文对照本，可以先做一个模板
合同，以后只需个别地方修改后即可反复使用。 （2）如果只有外文文
本，中方在合同的理解、执行及纠纷解决中带来多重不变，并增加自
己的翻译费用。(3)如果只有中文文本，可能外方会产生误解导致履
行争议。
风险提示  131
向货代提供空白报关委托书，可能会带来费用被重复追索的风
险。
建议：尽量避免提供空白报关委托书，难以避免时要将空白报关
委托书编号登记，向货代交接时要有签收记录。
风险提示  132
外贸合同中运费由外方承担的约定条款并不能当然免除运费的
承担。
建议：谨慎对待，如果货代是由自己委托的，在货运合同等货代
相关业务合同关系中则会成为运费等相关货代费用的承担主体， 由此
带来费用的追索风险。买卖双方的约定不能对抗承运人，因此最好采
用标准贸易术语，对于运费明确规范。
风险提示  133
货代公司代垫货代费用， 没有发票及明确银行付款单等付款凭证
的，可能会造成不能向委托人追索代垫费用的风险。
建议：货代公司如果代垫费用的，应当注意索取发票，如果没有
企业法律风险提示与律师建议
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对应数额的银行付款单，还应当向收款方索取收款额对应明细单。
风险提示  134
加工贸易企业将海关监管料件进行串换挪移， 会带来及其严重的
法律后果。
建议： （1）海关监管料件一定要按监管要求进出， （2）如需改变
用途，一定要事先申请并办理相关手续后方可执行。
风险提示  135
如何应对涉外商事纠纷对方当事人出境逃避债务。
建议：根据《关于依法限制外国人和中国公民出境问题的若干规
定》 ，可以在起诉后向人民法院提出申请并提供担保，对同时具备下
列条件的有关人员，人民法院可以采取措施限制其出境： （1）在我国
确有未了结的涉外商事纠纷案件； （2）被限制出境人员是未了结案件
中的当事人或者当事人的法定代表人、负责人； （3）有逃避诉讼或者
逃避履行法定义务的可能； （4）其出境可能造成案件难以审理、无法
执行的。
风险提示  136
好的外贸合同就是一道屏障。
建议：
1、在签订国际货物买卖合同时，建议您要注意选用恰当的贸易
术语，进口货物宜选用 FCA 或 FOB，出口货物宜选用 CIF 或 CIP。
2、在选择法律适用时，为防止法律风险的不可预知性，建议您
尽量选择适用我国法律或我国参加的国际条约。
企业法律风险提示与律师建议
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区的风险水平，尽量不要与高风险国家交易对象发生业务往来。
3、在选择进口业务结算方式时，要注意结算风险的控制。建议
您一般应选用信用证（L/C）方式，但尽量不要选用风险较高的可转
让或可撤销信用证；对于客户信用等级较高的，可以选用跟单托收
（D/P） 的方式； 客户的信用等级非常高的，可以选用汇票托收 （D/A）
或是汇付（T/T）方式。在出口业务中选择信用证（L/C）方式结算的，
要注意防止信用证欺诈的发生，如存在伪造单据、以次充好或故意交
付无价值货物等情形的，建议您及时向人民法院申请止付令，以防损
失产生。
4、在选择交易对象时，建议您要认真分析研究中国出口信用保
险公司最新发布的《国家风险分析报告》 ，适时追踪贸易相关国家或
地
风险提示  137
购买境外保单须谨慎。
建议：内地居民在到港澳地区旅游、探亲或从事商务活动期间向
当地保险公司购买保险， 为此所购买的保险投保和承保的行为发生在
当地，我们认为它不违反我国法律，也不违反港澳地区的法律，是合
法的。
但是，销售地下保单是一种违法行为，因此购买地下保单存在以
下弊端和风险：索赔难，诉讼更难。发生事故后，境内被保险人往往
不清楚境外保险公司的索赔手续， 提供的境内证明材料可能会被境外
保险公司认定为无效，造成索赔难。如就境外保单的法律效力、赔款
企业法律风险提示与律师建议
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金额等与境外保险公司发生争议，根据我国法律规定，因涉及到境外
保单的争议，得不到国内法律的保护。而要去港澳地区诉讼，要聘请
港澳律师，诉讼费用高，被保险人对当地法律不熟悉，加上语言文字
的差异，难以保护自身利益。
风险提示  138
境外投资如何设计管理制度框架。
建议：1.境外投资指导方针和原则；2.境外投资管理机构及其职
责；3.境外投资决策程序和管理流程；4.境外投资风险管理制度；5.
境外投资评价、考核、审计及责任追究制度；6.对所属企业境外投资
的监督管理制度；7.境外投资年度计划管理。
风险提示  139
国资企业在境外投资后设立的新企业，再进行境外投资时，产生
了鞭长莫及的管控风险。
建议：属于央企的，要严格按照《中央企业境外投资监督管理暂
行办法》执行，即“中央企业原则上不得在境外从事非主业投资。有
特殊原因确需投资的，应当经国资委核准。 ”
风险提示  140
以黑客手段篡改企业电子邮箱中的交易订单，修改贸易汇款账
号，把企业交易款收归囊中。这种作案手法已经成为不少外国犯罪集
团的惯用伎俩。
建议：加大企业信息安全意识，选择适合的国际邮箱，并时常与
客户保持沟通联系
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  141
外国公司在中国外包时如何减少法律风险？
建议：1、在中国及时注册自己的商标；2、使用书面协议，明确
保密条款及违约责任，以保护自己的技术诀窍和商业秘密；3、关于
产品质量及付款条款， 应约定直到外方对运输安排、 产品规格、 数量、
质量完全满意时才将全部款项支付给制造商。
风险提示  142
合资企业由于文化理念不同，在双方合资过程中容易产生僵局，
导致合资公司无法正常经营。
建议：在合资合同、章程中提前设计僵局解决条款，以确保外国
投资者能顺利退出合资公司或接手合资公司独资经营。
风险提示  143
外商投资企业外汇管理的法律风险。
建议：对外商直接投资的外汇管理，分为外汇收入和支出管理两
个方面。外商投资企业的资本项目外汇收入，主要是外汇投资款、国
内外外汇贷款或境外发行外币债券等， 对其管理主要包括外汇登记制
度、外汇专用账户管理、外债登记。
资本项目下的外汇收入，应调回境内；外商投资企业资本项目下
的外汇支出主要是投资款的汇回和偿还外债本金。 投资款要转移或汇
出，须经国家外汇管理局的批准。偿还外债本金，需经国家外汇管理
局核准后方可在银行或外汇调剂中心办理。投资期间，若企业注册资
金增加、转让或以其他方式处置，投资性外商投资企业外汇投资款在
企业法律风险提示与律师建议
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境内投资，以及外方所得利润在境内增资或再投资等，须由当地外汇
管理部门核准后方可理。
风险提示  144
注册香港公司后如何年审？是否都可以进行零报税？
建议：1、香港公司年审以周年为周期，第一次报税在第 18 个月
处理,香港公司年审时间过了，其实还有 30-42 天的缓期，在这个时
间内一定要抓紧时间上报年审，以免产生罚款，如果超过了这个缓期
时间，政府将按照按照年审逾期的时间进行累计罚款。
2、香港公司报税可以零申报，但不满足零申报的条件而做零申
报，一旦被香港政府查到，需要承担罚款最高 5 万港元，另外应缴税
款 3 倍，董事最高监禁 3 年的法律责任。
风险提示  145
香港公司成立后，如果客户觉得不需要，或者选择重新注册一个
香港公司，那么一定要先注销原来香港公司，不注销会为董事会带来
隐患风险的。
建议：注册香港公司，不是单纯注册就完事，成立香港公司的后
续管理很重要， 选择不专业的服务机构注册会给客户带来诸多麻烦或
者经济损失甚至法律责任， 所以注册香港公司一定要选择专业守信用
的服务机构，这样才能为企业运作规避法律风险，为企业运作创造效
益，为董事股东减少担忧。
房地产篇
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  146
土地招拍挂前介入的法律风险。
实践中， 用地人常在土地使用权招拍挂前通过和原用地单位合作
或和集体土地所有权人合作、 提前介入土地的开发整理等方式对土地
进行运作，以期未来能够顺利取得目标土地。但这种提前介入的方式
问题较多，协议也存在效力风险，履行中会遇到各种法律障碍，导致
用地人的权利无法得到保障。
建议：1、要防止被认定为在招拍挂过程中有串通等违法行为，
以免提前介入协议被判定无效，导致用地人的计划落空；
2、要采取适当措施保障提前支付的资金安全，确保在未能成功
取得土地的情况下，能够收回已投入的资金本息；
3、要注意签约主体，避免与管委会、村委会签约导致无效。
风险提示  147
开发商对土地招拍挂文件研究不充分的法律风险。
土地出让招拍挂文件中通常会根据项目土地的具体情况， 设定有
不同的限制、要求、条件，而这些条件中本身可能还存在潜在冲突，
用地人稍有不慎， 就可能被认为不符合招拍挂条件而无法中标甚至会
在中标后出现违约。
建议： 开发商在招拍挂前即应委托专业律师协助其详尽研究挂牌
文件，了解其各项条件、存在的限制及其背后的法律要求，并结合自
己的情况作出综合判断， 而不只是关注招拍挂价格和拟取得土地的经
济技术指标，以免在开发过程中出现摘牌时未预见到的法律问题。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  148
开发商获取非净地， “被”课以拆迁责任的法律风险。
对于挂牌时物理上非净地的土地使用权，政府在招拍挂过程中，
有时通过协议或其他方式变相将地上房屋的拆迁及土地平整工作交
付给了土地取得人完成。而随着拆迁制度的改革，强迁已经成为过去
式，用地人实施拆迁的阻力越来越大，其面临拆迁导致开工迟延，甚
至导致商业目标难以实现的风险。
建议： 开发商取得土地时应当认真勘察了解土地现状和地上地下
附属设施，对拆迁风险进行充分论证，尽可能通过协议交由政府征收
或通过其他手段解决， 并对因拆迁造成的时间拖延等不确定问题可能
产生的责任予以明确约定，减少法律风险。
风险提示  149
取得土地应当注意未来土地闲置被收回的法律风险。
自新的《闲置土地处置办法》于 2012 年 7 月 1 日起施行以来，
收回闲置土地的实例越来越多。按照规定，未动工开发满两年的闲置
土地，可以被国土资源主管部门无偿收回。
建议：开发商在签订土地使用权出让合同时应当预留合理时间，
取得土地后应依约动工开发， 一旦出现因政府或其他特殊原因导致动
工开发延迟的，应当及时向国土资源主管部门说明情况，采取补救措
施，避免土地使用权被收回。
同时，若开发商通过收购项目或项目公司股权方式取得项目用
地，也应在尽职调查时详尽调查项目出让合同关于开发周期的要求、
企业法律风险提示与律师建议
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项目开发现状，避免收购项目后承担土地闲置责任的风险。
风险提示  150
项目摘牌、毛地受让、或捆绑受让土地的风险。
政府对于城中村改造项目、 旧城改造项目以及城郊村庄改造项目
等，因财政资金紧张，为融通资金，多采用毛地出让、项目挂牌或捆
绑挂牌等方式出让土地， 而开发商则可以因此获得价格低廉的开发用
地使用权。但自 2010 年以来，国家多次发文，规定不得捆绑出让、
“毛地”出让。所以，项目挂牌、捆绑出让、 “毛地”出让虽不会导
致出让合同无效，但存在因违反政策无法履行而被终止的风险。
建议：在项目摘牌、毛地受让、或捆绑受让的情况下，用地方应
当审慎研究挂牌文件，争取在土地达到法律和物理上的净地条件之
前，己方只承担资金融通方面的工作，并以适当条款来保障有关资金
专款专用于拆迁安置补偿。另外，用地方应当注意审查项目合同书的
条款，争取将挂牌被责令终止或合同无法履行被终止等情形下，双方
如何划分责任、承担损失等内容予以明确，以尽量降低己方损失。
风险提示  151
房地产项目收购未进行尽职调查的风险。
房地产项目收购主要有资产收购和股权收购两种方式， 而无论选
择两种方式之一，还是将两方式搭配进行项目收购，尽职调查都是关
键所在，尽调的深度和完善程度将很大程度上影响项目收购的成败。
建议：收购前应聘请专业律师尽职调查。
1、应根据项目基本情况拟定全面尽调内容清单，比如对土地使
企业法律风险提示与律师建议
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用权的调查，不仅要查到《国有土地使用权出让合同》 ，还要调查挂
牌或招标文件，不仅要对合同签署情况调查，还要重视对合同履行情
况的调查，比如土地出让金是否按时足额缴纳，项目开发是否存在延
期开工的情况等。
2、应当想尽办法确保调查内容的真实性。要争取目标公司如实
披露，并在并购协议中详细设计陈述保证条款，以防一旦有不实陈述，
可以有效追究其违约责任。
3、采取多种途径调查。要切实到工商局、土地局、房管局等政
府部门和中介机构落实验证目标公司披露事实的真实性。 包括项目现
场、周边企业、合作伙伴等。
4、在并购协议中详细设计陈述保证条款与违约责任条款。
采用项目公司股权收购方式的情况下， 除对项目公司进行一般尽
职调查外，项目公司真实的财务状况亦非常重要，并且应对项目公司
或有负债有充分考虑，应采用有效办法使或有负债在尽调阶段明朗
化。
总之，尽职调查对房地产项目收购至关重要，一定要有专业的技
术、财务人员与律师一同付出巨大的努力去操作。而其中尽调律师的
勤勉程度，将决定尽职调查的实际效果。
风险提示  152
以股权收购方式收购房地产项目，目标公司的或有债务风险。
通过收购项目公司股权方式收购房地产项目，收购方而言，最大
的风险就是目标公司的或有负债风险 （主要是指公司的对外担保等表
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外负债） ，该部分债务在收购时常难以被披露，往往在收购完成一段
时间后才逐渐浮现，这对收购方而言无疑是一个巨大的深海水雷，极
有可能导致整个收购失败。
建议：1、应着重对项目公司进行全面深入的尽职调查，摸清目
标公司真实的财务状况， 力争通过合适手段促进股权转让方对或有负
债的全面批露。
2、委托专业律师起草或审查项目收购合同，尤其要明确约定转
让方对或有债务承担连带责任， 采取预留履约保证金或其他有效方式
获得股权转让方对目标公司或有债务的偿还担保。
风险提示  153
收购房地产项目时未达到转让条件的风险。
在房地产项目收购实践中， 为了达到收购方对目标项目的开发意
图，往往在项目前期的规划设计阶段即进行收购，而此时，项目一般
并不具备《房地产管理法》第三十九条规定的“完成开发投资总额的
百分之二十五以上”的投资要求。司法实践中，在这个时点签订的收
购协议，虽不会被认定为无效合同，但却无法办理土地使用权的过户
登记，对收购方来讲，存在项目后续开发失控的风险以及项目被被收
购方的其他债权人司法查封、执行的风险。
建议：1、为了保证项目按照收购方的意图顺利推进，避免出现
造价和工期等失控， 可以由双方在签订收购协议同时签订项目代建协
议，在过渡阶段，由收购方作为管理方进行代建，实现对项目开发的
实际控制。
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2、为了防止项目被被收购方的其他债权人司法查封、执行，需
要在收购协议中设计有效的防控条款， 比如可以要求转让方提供履约
担保，控制转让款的支付节奏，设定有效的违约责任条款和单方解除
合同的权利等。
风险提示  154
房地产项目收购前的税务风险。
房地产项目收购主要有股权收购和资产收购两种方式， 但收购双
方往往会认为通过股权转让方式比项目直接转让在税收方面更为有
利。但事实上，股权转让方式只是将原本属于转让方的税负转嫁给了
受让方，就税负总量来讲并未实际降低。
建议：在选择房地产项目转让方案时，应提前做好不同转让方式
的税务筹划。交易双方应当事先向专业的税务师、律师进行咨询，在
充分考虑和论证交易双方可能承担的税负、 延迟纳税的时间价值等诸
多因素的基础上，平衡各方利益，确定合适的交易价格，选择能够实
现双赢的交易方案，真正体现税务筹划的作用。
风险提示  155
被收购方在房地产项目并购中的风险。
通常， 在一单房地产并购交易中， 收购方的风险要大于被收购方，
因而，往往是收购方会前期投入比较大的精力做尽职调查，被收购方
却往往会忽视其风险。但事实上，被收购方在转让项目过程中并非一
点风险都没有， 其最大的风险在于能否安全收回转让款以及交易一旦
失败能否保全项目资产不减值。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：1、对于转让款的安全收取，被收购方首先应当注意事先
考察收购方的资信能力， 并在转让协议中力争促成对自己有利的付款
条款，设计有保障的付款进度。通常可以通过设立共管账户的形式，
要求对方支付足够的诚意金，并安排好资金的解付节奏。其次，应将
收到大部分项目转让款作为土地使用权过户登记的前提或至少同步
完成。
2、对于交易失败情况下被收购方如何恢复项目原状、保全项目
资产价值问题。恢复原状首先是指法律状态的恢复，主要是防止项目
上出现第三方权利主张；其次是指事实状态的恢复，若项目已经按照
收购方的设计意图开始开发，那么一旦交易失败，被收购方将面临拆
除重建或者按照现有设计继续施工的选择。因此，应当在收购协议中
对此等事项有所预判，并明确出现因收购方违约导致合同解除时，如
何恢复或保障项目的价值。 这无疑要求起草收购协议的律师要具备很
深的专业功底和文字表述能力。
风险提示  156
房企以“名股暗债”方式融资的法律风险。
当前政策环境下， 房企多以基金、 信托或民间借贷（以委贷方式）
等方式融资。 资金方出于多种考虑， 大多情况下会以 “名股暗债” （名
为股权收购，实为借款，要求股权转让方在一定期限内以一定溢价回
赎其股权，通过取得溢价获取收益）方式投入资金。而在此方式下，
投资方又往往以“对赌”条款以保障其投资收益安全。对赌条款有效
与否，对投资方和融资方而言均至关重要。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：因最高院判出的 PE 投资第一案——海富投资案，国内首
例判决认定对赌协议无效案件。 按照最高法院对海富投资案作出的再
审判决，应当区别对待与公司“对赌”和与股东“对赌”的协议效力，
肯定股东与股东之间对赌条款的合法有效性。
最高法院该再审判决对富有争议的“对赌”条款效力问题起到了
示范、参考作用，并对 PE 投资者保护投资权益具有重要启示作用。
因此， 房地产企业及其股东在融资协议拟定过程中， 应当重点关注 “对
赌”条款的表述方式，以达到既对己方有利、又能融到资金的效果。
风险提示  157
房地产企业融资的税务风险。
房地产企业向非金融机构进行融资在税收方面面临风险。一方
面，向非金融机构借款的利息支出，高出按照金融机构同类、同期贷
款利率计算的数额的利息部分， 将不予作为财务成本扣除。 另一方面，
对于“明股暗债”融资方式，被投资企业赎回的投资，投资双方应于
赎回时将赎价与投资成本之间的差额，将确认为债务重组损益，计入
当期应纳税所得额。
建议：1、房地产企业应在投资协议或股权转让协议之外与投资
方的关联方另行签订《融资咨询服务协议》 ，将部分利息转化为咨询
服务费，化解高出按照金融机构同类、同期贷款利率计算的数额的利
息部分不予扣除的风险。
2、投资方退出时，及时确认股权回赎价款中高出投资额本金的
部分为公司债务重组损益，以便在纳税时进行税前扣除。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  158
房地产企业债务结构风险。
债务结构风险源于房地产项目的预算过程， 是由于整个债务融资
计划（对整个项目贷款规模和期限结构的合理设计）的安排是否合理
的不确定性引起的，在偿还贷款的过程中表现出来。对于任何一个项
目，债务融资的规模都是有极限的，房地产企业短期贷款过多，支付
压力过大，或者开发周期过长、财务成本积压过高，都容易引发债务
结构风险，严重时会导致企业破产。
建议：在企业拟进行融资之初，即邀请财税和法律方面的专业人
士对企业根据资产负债表、流动比率、速动比率、已获利息倍数和财
务杠杆等指标来计算企业的偿债规模， 科学合理地设计短期负债和长
期负债比例，全程跟踪融资谈判、合同文本拟定等，以避免出现债务
结构方面的风险。
风险提示  159
房企在信托融资方式下违约的法律风险。
以信托方式融资， 基于信托机构与房地产企业签订融资合同文件
时就债权文书进行的强制执行公证， 一旦房地产企业逾期还款或赎回
其权益，信托机构就会请求公证机构颁发《强制执行证书》 ，越过诉
讼直接启动执行程序，这对融资方而言风险巨大。
建议：对房地产企业而言，要想不被信托机构强制执行，首先当
然是不违约。 而一旦预见到可能在信托期满时无法还款或无法赎回其
权益， 房地产企业即应尽快与信托机构协商展期并提出可行的还款方
企业法律风险提示与律师建议
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案。 若协商未果或展期后仍无力履约的， 则应尽早聘请法律专业人士，
在公证机构审查房地产企业履约情况阶段尽量依法从程序上提出异
议，阻却公证机构颁发《强制执行证书》 ，或依法找出《强制执行证
书》无效的理由，推动案件进入诉讼程序，以便争取时间筹款履约或
在诉讼中争取己方利益最大化。
风险提示  160
房企通过民间借贷方式融资时的非法集资风险。
房地产行业非法融资的具体表现形式主要有：
一是任意分割拆零、 向社会出售不能确定具体位置或不具备独立
使用功能的房屋或特定空间；二是承诺售后高额返租、无风险保底回
报或原价(增值)回购等诱导方式销售房地产； 三是违规吸收社会公众
资金，进行房地产开发。而这些非常规的融资办法，有构成非法集资
的风险，严重的话，直接责任人或有关负责人都可能需要承担刑事责
任。
建议：1、房地产企业采取可能涉嫌非法融资的方式进行融资，
不应采取公开方式（包括报广等纸媒、数字传媒、推介会、传单、短
信、微信等方式）进行宣传或推广。
2、发布的房地产广告中不要出现融资或者变相融资的内容，不
应含有升值或者投资回报的承诺。
3、不要采取返本销售或者变相返本销售的方式销售商品房；而
采取售后包租方式或变相售后包租方式销售商品房， 也应当在商品房
具备条件（已竣工）之后。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  161
招投标过程中多发的风险。
在房地产开发过程中，除了勘察、设计、监理、施工等依法必须
采取招投标方式确定签订合同之外，建设单位就其他重大采购、施工
合同，也通常采取招投标方式遴选合作单位。在招投标过程中，可能
存在各种导致中标无效的情形，以及黑白合同问题等，对开发商影响
重大。
建议：为了避免上述风险，建设单位应当根据招投标相关法律法
规的规定，建立完善的招投标制度，遵循严格的招投标流程，建立科
学完备的评标方法和签约机制，对投标人的资质、资格、资信、履约
能力等事先进行考察， 并在评标过程中综合投标报价及前述各项因素
进行综合评定，选取价格优、实力强、信誉好的中标单位，杜绝因追
求经济成本优化而盲目追求最低投标报价， 导致选取的中标单位履约
能力不足，无法完全履行各项合同义务，影响开发进度和经营目标的
实现。
另外，为了避免串标或事先实质性谈判导致中标无效，同时避免
因补充协议与中标备案合同实质性背离而被认定为无效， 建议建设单
位在招标之前不要与任何潜在的投标人签订任何具有实质性谈判内
容的文件、协议或者合同，而应在招标过程中将建设单位所要求的主
要合同条件全部予以体现，并在签订合同时予以明确约定；对无法在
备案合同中体现的内容，可以在其后通过补充协议进行约定，但不得
与备案合同约定实质性背离。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  162
施工合同约定笼统存在的风险。
施工合同标的额巨大，所涉及的事项繁杂，关系微妙，履行期限
长，若在合同签订时未对施工项目（子项）和施工范围、价款结算办
法和调整机制、 施工质量标准以及设计变更与现场签证等重要事项和
条件进行明确约定，则可能导致建设单位对工程成本控制指标、质量
控制指标、工期控制指标的失控，造成经济损失。
建议：因各个项目均有其特殊性，建设单位应当根据工程的具体
情况制定对其有利的施工管理模式，并在建设工程施工合同中，对前
述各风险点、建设单位的主要条件及其所涉及的内容进行明确、 具体、
可操作的约定，对合同未约定的费用予以排除，避免产生合同约定外
的其他费用，增强建设成本的可预见性和可控性。
另外，建设单位还可以根据项目的具体情况，以合同附件方式逐
一设定对施工单位的考核指标、考核方法、处罚措施和补救方法，从
合同层面赋予建设单位对项目建设的绝对控制权， 在发现施工单位违
约或存在违约风险的情况下，及时采取有效措施，确保工程按期、保
质完成。
风险提示  163
施工合同的履行风险。
项目开发建设过程中，建设单位将项目现场交付给施工单位管
理， 丧失了对现场的控制权， 可能导致停工、 质量不合格、 工期迟延、
甩项、建设成本超支、农民工上访等情况的发生，在项目开发过程中
企业法律风险提示与律师建议
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遭受不必要的损失。
建议：首先，在施工过程中，应当及时办理施工所涉及的各项行
政许可，包括但不限于施工许可证、排水、土方外运、夜间施工等，
避免影响施工的正常进行。
其次，在施工合同履行过程中，应当根据合同约定，灵活运用合
同约定的各项制约手段，包括违约金、赔偿金、履约评分等，采取正
激励和负激励两种手段，引导施工单位依约履行，及时根据履行情况
分析违约风险，及时启动预警机制，避免违约的发生；对已发生的违
约行为，及时责成施工单位提出整改方案，经建设单位批准后实行，
积极补救，减少、消除因违约带来的损失和影响。
此外，对合同履行情况进行取证是建设单位应当着重进行的工
作。鉴于施工的动态性，取证的时机和方法非常重要，律师建议充分
发挥监理单位对工程进度、质量等方方面面的监督作用，尤其在第一
时间提供施工合同履行的现场资料，避免错过取证时机，因无法取得
证据而丧失权利。
风险提示  164
工程竣工验收和交付中的风险。
竣工交付阶段， 施工单位除应对建设工程本身达至验收合格向建
设单位进行交付之外，还应对施工、竣工资料的整理、交付和备案。
若其不积极配合提供验收材料将导致项目无法及时取得竣工验收备
案证，造成建设单位在商品房买卖合同关系项下的交房违约。同时，
建设单位若使用未竣工验收的房屋，亦存在风险。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：1、在施工合同中约定并在履行过程中进行控制，将施工
资料的制备、交付，作为根据施工进度节点付款或结算付款的前提，
敦促施工单位及时制备、交付施工资料，避免在工程竣工验收时成为
施工单位对工程价款讨价还价或提出优于合同约定支付节点或条件
的支付要求之筹码。
2、根据施工合同约定，按照施工单位的验收报告，及时组织设
计、施工、监理等单位对工程（包括隐蔽工程、中间工程等）进行竣
工验收，避免因组织验收不及时导致窝工、工期索赔，或丧失质量索
赔权。 验收过程中， 应据实记录验收情况， 并要求各方代表签字确认，
以留取验收证据。
3、在工程通过竣工验收之前，建议不要擅自对工程进行实际使
用，避免因此导致丧失质量异议权和索赔权；工程交付之前，应责成
施工单位对工程进行清理， 将施工人员、 材料、设备等撤出工程现场。
风险提示  165
未按施工合同约定的索赔期限索赔或索赔取证不足的风险。
未按施工合同约定的索赔的时间、形式等提出索赔，可能被视为
对索赔事项的放弃；若未能就对方的索赔及时做出回复，可能被视为
对索赔事项的认可。而且工程索赔以充分、必要的取证为前提，若取
证不足，可能被视为未提出索赔，而导致丧失权利的法律风险。
建议：1、在索赔事项发生后，责任部门人员按照既定的流程、
方式和方法，及时组织监理、设计、施工等单位，对事实及损失数额
进行定性、定量认定，组织、收集和固定相关证据。若各方对索赔事
企业法律风险提示与律师建议
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项分歧较大，及时按照合同约定安排第三方评估鉴定机构介入，对争
议事项进行评估鉴定。
2、索赔证据收集完毕后，据实撰写索赔函，并根据合同约定的
送达方式向对方送达，并保留送达的证据。
3、在收到对方索赔函件后，应就索赔事项进行调查、落实：若
经调查，索赔事项属实的，金额无异议的，可以接受索赔；若索赔事
项属实，金额有异议的，可以就金额与对方协商，协商不成的，及时
回复拒绝；若索赔事项不实的，及时回复拒绝。回复函件同样需要注
意送达问题。
风险提示  166
商品房推广材料与实际情况不符的风险。
开发商进行商品房推广，为达到强力宣传效果，往往“语不惊人
死不休” 。然而，在各种溢美之词之后，常常发生推广材料与项目实
际情况不相符合的情况，由此引发购房人的索赔或退房。
建议：1、开发商在制作推广材料时，应避免具体确定，尽量使
用概括和模糊的词语及表述方式，如果要做明确具体的表述，则应与
批准的规划设计文件和施工图纸保持一致；
2、应在《预售合同》补充条款中明确排除楼书广告等推广材料
的效力， 并以加粗加黑加下划线等方式重点突出， 以引起购房人注意。
但当事人能否以约定方式排除法律适用存在争议， 此办法只是尽量降
低开发商风险。
风险提示  167
企业法律风险提示与律师建议
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购房合同约定交付条件可能存在的风险。
根据我国现行法律的规定，建设工程法定交付条件是“竣工验收
合格” ，有规范性文件要求商品房“综合验收合格”方可交付使用。
实践中开发商关于交付条件的约定五花八门，甚至有将“规划验收合
格”作为交付条件的。约定不合法或不合规，极容易引发争议，开发
商在这一条款的设定上存在较大风险。
建议：1、开发商最好将达到综合验收合格设为商品房交付条件，
否则，开发商将可能被行政处罚。
2、退一步，开发商可以优选项目取得竣工验收合格备案证作为
交付条件，有行政主管部门颁发的备案证作为竣工验收合格的证明，
将避免与购房人就项目是否已达至竣工验收合格之条件发生争议。
3、再退一步，开发商应当将项目竣工验收合格（按照《建设工
程质量管理条例》第 16 条经设计、施工、监理和建设单位四方验收
合格且质监部门未提出重新验收的要求）作为交付条件，低于此条件
将导致约定的交付条件无效。
风险提示  168
开发商在购房合同签订后、房屋交付前变更设计的风险。
设计变更是房地产项目开发过程中经常会遇到的情况， 规划设计
变更有可能对商品房的质量和使用功能产生影响， 从而损害购房人的
合法权益而引发纠纷。
建议：1、在预售合同中约定需要征得购房人同意的设计变更范
围， 除该范围外的其他设计变更不需征得购房人同意，只需知会即可。
企业法律风险提示与律师建议
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同时约定，当开发商将有关变更内容通知购房人后，其应当于一定时
间内表示其态度，未表示的，视为同意变更。
2、当发生需要征得购房人同意的设计变更内容时，应当书面通
知购房人并获得其同意，同时留存有关书面通知的证据文件。
3、鉴于规划设计变更可能引起购房人的退房要求或重大赔偿请
求，对商品房的集中交付影响重大，因此，建议开发商在集中交付前
腾出合理时间理清小区设计变更、每套商品房设计变更情形。如果发
现有合同约定的应当获得购房人同意的情形， 而没有履行合同约定的
通知义务，应就变更原因及其方案等对相关购房人予以充分告知，并
尽可能征得购房人的谅解或同意或给出个案妥善解决方案， 避免在交
付时发生群体性重大纠纷。
风险提示  169
房屋交付通知存在瑕疵的风险。
按照商品房预/销售有关法律法规的规定以及商品房预/销售合
同的约定，在商品房达到交付条件后，开发商应向购房人发出正式的
交房通知书，并按通知的时间进行交付。若因开发商在通知事项上存
在瑕疵，则有可能引发纠纷。
建议：开发商在对待交房通知的问题上，应当在购房合同中对交
房通知的形式、寄送地址、地址变更办法、发生退件、他人代收等问
题时的结果等问题进行详尽约定， 并在具备交付条件时严格按照合同
约定的通知方式履行通知义务，同时留存好通知证据，一般应当以
EMS 邮寄，在邮寄凭证上注明所寄文件全称，并在邮寄时要求留取回
企业法律风险提示与律师建议
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执。
风险提示  170
房屋交付时存在质量问题可能引发纠纷的风险。
商品房质量是房屋（尤其是住宅）交付的实质性问题，实践中多
有购房人以房屋存在质量瑕疵为由拒不接收房屋的案例， 开发商维修
后通知其再次收房，购房人又拒不前来收房，并向开发商主张逾期交
房违约金。此类问题目前并非个案，对开发商而言非常棘手。
建议：1、应当在预售合同中明确约定哪些属于质量缺陷，购房
有权拒绝收房，除约定的质量缺陷外的其他问题，由开发商承担保修
责任，不得影响房屋交付。
2、开发商在商品房交房前，应组织有关部门严肃、认真地执行
房屋质量一户一检、自查自纠，在交房时点前及时自行发现有关问题
并予以整改，减少交房时发生争议的可能。
3、房屋交付时，对开购房人提出的质量瑕疵，应当在验房表上
直接约定维修需要的时间以及购房人再次验房的时间， 以避免久修不
复，或开发商对修复后购房人拒不收房之情形取证不足、应诉被动的
局面。
风险提示  171
房地产项目合作开发过程中的风险。
建议：注意
1、确保至少有一方具备房地产开发经营资质；
2、应对合作方的资信情况进行充分调查了解，如一方以土地入
企业法律风险提示与律师建议
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股，还应对土地的情况进行尽职调查；
3、合理设计合作开发的模式，签订条款完备周详的合作协议，
合作协议不要约定保底条款，不能借合作开发之名，行借贷之实；
4、处处体现共同投资、共享利润、共担风险的真实意思。这是
判定是否“合作开发”重要依据，操作中应尽量体现此特征，避免被
判定为非合作开发合同的风险；
5、加强和完善对“共管账户”的管理措施；
6、设定明确具体的违约责任条款以及解除合作开发合同的条件
等。
风险提示  172
工程签证的风险。
建议：签证意味着工程造价的提高和工期的延长，建设单位有必
要加强对签证的管理，建设单位对工程签证的风险防范，可以注意如
下方面：
1、明确签证的权限。在合同中应约定现场代表的签证权限，对
超过规定限额的签证应由更高级的主管来确认。
2、设置签证前置程序。在签证程序上，可以设置造价、技术等
几道程序，以专业把关和控制道德风险。
3、尽量减少设计变更。
4、建立每月汇总汇报制度。
风险提示  173
逾期交房的风险。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：从根本上讲，开发商应控制好项目工期，尽量做到不逾期
交房。一方面可在签订商品房预售合同时预留充足的时间；另一方面
可以从免责事由和商品房交付标准两处着手去防范风险。 从免责事由
角度来讲，开发商在与买受人签订预售合同时应注意在“交付期限”
条款中应尽可能把法定的、约定的免责事由进行列举，以便在今后违
约时能有据可循， 同时开发商应在施工过程中对上述免责事由的证据
资料进行妥善保管；从商品房交付标准角度来讲，就是说开发企业在
商品房预售合同中对交付标准予以解释。
风险提示  174
开发商向物业公司移交物业不规范的风险。
建议：1、及时做好与物业公司的分项工程、公共设施及资料等
的移交，并取得书面移交完好的记录，这是取得主动，有效区分各方
责任的重要依据；
2、要认真完善各项工程，做好各项工程、公共设施、设备的质
保期记录，做好质保期内尾保工作；
3、完善内部机构设置与职责分工，加强而不是放松交房期间和
交房后的各项管理工作。
风险提示  175
办理产权证时，开发商操作不规范可能引发的风险。
建议：1、向业主移交购房款发票时，应收回购房款收据，并做
好移交发票、房屋交接书、房地产登记申请资料及收据收回的交接记
录（让业主签字确认） ，以避免因责任不清导致办证迟延，从而承担
企业法律风险提示与律师建议
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赔偿责任；
2、符合办理产权证条件时，开发商应留意与“按揭贷款银行”
间签订的合同，及时通知银行采取有效措施保证在业主办理产权证
时，同时办理抵押登记手续，将“预抵押”变为“抵押” ，以及时在
连带担保责任中“解套” 。
企业投融资篇
风险提示  176
不同的投融资方式，存在不同的法律风险。
建议： 选择好适合的方式是防范风险的第一步， 要进行多方比照，
量体裁衣。
企业直接投融资模式，有具有贷款／委托贷款性质的投资方式，
以及其他依法可行并经投、融资双方认可的投资方式；通过小贷公司、
典当公司、 投资担保公司等非银行机构的资金运作模式进行借贷模式
的投资；融资租赁等其它形式的投融资方式。间接投融资模式，有股
权转让投资、增资扩股投资。多与律师、会计师沟通选择风险最小以
及税负成本最低的投资方案时投资成功的第一步。
风险提示  177
投资不一定要用现金，把握好无形资产投资的法律风险。
建议：用无形资产如知识产权、土地使用权、公司股权对外投资
一定要把好评估，作价以及权属变更登记的手续。避免留下出资不到
位或者虚假出资的法律风险。
风险提示  178
企业法律风险提示与律师建议
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企业投资在筹备阶段避免法律风险的要点是什么？
建议：综合研究公司法、物权法、担保法、证券法、税法及外商
投资等法律、法规，对投融资的可行性进行法律论证，寻求立项的法
律依据。
风险提示  179
企业投资涉及国有资产问题，法律风险加大。
建议： 涉及对国有独资公司或者具有以国有资产出资的公司进行
投资时，还应注意：
1、根据《中华人民共和国企业国有资产法》等国有资产管理法
律、法规及政策的要求，对融资方资产进行评估；
2、必要时经国有资产监督管理部门或授权单位核准／备案；
3、投资完成时根据国有资产管理法律、法规及政策的要求，办
理资产产权变更登记手续。
风险提示  180
企业投融资涉及外资企业问题，法律风险加大。
建议：投资外商投资企业的，应当注意：
1、合营项目应符合《外商投资产业指导目录》的要求，制作新
的可行性研究报告，并遵守法律、法规关于外商投资比例的规定，如
导致外资比例低于法定比例，应办理相关审批和公司性质变更手续；
2、涉及合营企业投资额、注册资本、股东、经营项目、股权比
例等方面的变更，均需履行审批手续。
风险提示  181
企业法律风险提示与律师建议
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投资洽谈阶段的法律风险。
建议：在重大投融资的初始阶段，保留合同签署前所有的往来邮
件、传真以及所有能够保留的书面证据。一旦合作搁浅，之前的努力
也有可能作为己方的损失，如不保存可能面临被对方索赔的风险。
风险提示  182
投融资活动中排他协商条款的风险。
建议：投资方为了锁定投资机会往往要求签署独家或者排他谈判安
排，此条款应规定，未经投资方同意，被投资方不得与第三方以任何
方式再行协商出让或出售其股权或资产，不得向第三方借款融资，否
则视为违约并承担违约责任。该安排是一把双刃剑，对投资方而言，
既可以锁定商业机会，也可以让投资方背负支付诚意金以及其他责
任。对融资方而言，则可能为了一棵树木，放弃一片森林。好处是，
得到有诚意的交易对方。
风险提示  183
投融资活动中投资意向书还需要列明的事项。
建议：投资意向书中列明下列条款：
1、投融资项目是否需要投融资各方股东(大)会、董事会决议通
过。
2、投融资项目是否需要政府相关主管部门的批准。
3、双方约定的进行投资必须满足的前提条件。
4、保密条款。出于谨慎的考虑，投融资双方往往在签订意向书
之前即签订保密协议，也可在签订意向书的同时设定保密条款。要明
企业法律风险提示与律师建议
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确保密条款适用的对象，除了投融资双方之外，还包括参与投融资事
务的有关工作人员和中介服务人员；资料的返还或销毁。保密条款应
约定如投融资项目未能完成， 投融资双方负有相互返还或销毁对方提
供的信息资料的义务。
5、费用分摊条款。该条款规定如果投融资成功，因投融资事项
发生的费用应由投融资双方分摊或由被投资方承担。
6、不公开条款。该条款要求投融资的任何一方在共同公开宣告
投融资事项前， 未经对方同意不得向任何特定或不特定的第三人披露
有关投融资事项的信息或资料，但有权机关根据法律、法规强制要求
公开的除外。
7、锁定条款。该条款要求，在意向书有效期内，投资方可依约
定价格购买融资方的部分或全部资产或股权， 进而排除融资方拒绝投
资的可能。
8、投资资金退出条款。投资方有权选择在投资后的一段时间内，
要求被融资公司其他股东或其他方依据约定条件回购其股权； 投资方
有权按协议约定近期收回借款及利息等款项。
风险提示  184
企业融资须防范投资骗局。
建议：很多有名气的公司或者支着大幌子的公司未必有实力，尤
其警惕在投资初期就让融资方支付调查费， 律师费等第三方费用的投
资方。注意：投资方如果想用钱赚钱，他应该自己考察成本，任何需
要项目方提前支付款项的投资方都可能只是为了骗你这点儿钱。
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  185
企业融资前需要做的功课。
建议：融资前首先自己做内部法律与财务尽职调查，避免一股脑
把未经晒过的企业信息去融资。 很多投资方在投资时都有价格调整机
制及安排，自身本来可以处理的漏洞，放在投资者价格与股权调整之
后，你可能丢掉你的企业。
风险提示  186
融资方如何保护核心竞争力，防范必要的法律风险。
建议：融资方在引进产业投资者时注意提防对方，需要安排保密
信息泄露后的补偿机制.
风险提示  187
投融资活动须注意事项。
建议：要注意：
1、防止以长官意志取代可行性研究。
2、防止以领导会晤替代商业谈判。
3、防止以特事特办取代法律规则。
4、防止以走马观花替代尽职调查。
5、防止以同床异梦代替水乳交流。
6、防止以地方保护取代公正司法。
风险提示  188
以技术做为投资的风险大，作为合作另一方如何防范。
建议：一是技术本人的权属需要明确界定与保证；二是技术本身防范
企业法律风险提示与律师建议
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瑕疵做出约定；三是约定好交付方式和贬值风险。
风险提示  189
企业证券投资的法律风险。
建议：1、切勿购买非法发行的原始股，防止被套或被骗。
2、谨防海外非法基金传销式诈骗。
3、不要借用他人身份开户买卖股票。
4、借款炒股要谨慎。倘若涉及面广、金额大，达到一定程度则
有可能演变成非法集资。
风险提示 190
风险投资主要防范哪些风险。
建议： 风险资本分为种子资本、 导入资本、 成长资本、 扩张资本、
美化资本。主要防范的投资风险有：
1、信息不对称的风险；
2、高科技企业或项目的知识产权风险；
3、尽职调查不实的风险；
4、企业试运行的风险；
5、风险投资流转不能的风险；
6、IPO 不能的法律风险；
7、原股东回购不能的风险；
8、企业家个人风险。
风险提示  191
介入政府主导的项目融资，有特定的风险。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：1.政府进行项目报批时的审批手续存在瑕疵，项目立项依
据与实际情况不符，不具有满足项目所需的土地指标等。
2. 政府关于项目实施是否形成了正式的决策文件，不能以政府
主要负责人的承诺代替正式的决策依据。
3. 防范政府主要负责人职务变更造成的项目搁置和履约风险。
4. 在某些政府承诺未来回购的项目中，融资方应对政府融资能
力、债务规模限制等因素进行全面的调查评估。
5. 应确保政府履行项目实施过程中协调地方关系的职责，防范
来自部分政府部行使职权和群体争议的项目风险。
风险提示  192
企业通过银行间市场发行债券进行融资时，有特定的风险。
建议：1. 融资时机的选择很重要，选择企业经营状况较优的时
期实施，否则会在信用评级、发债审批中遇到障碍或增大不确定性。
2. 主承销商的选择对融资成功与否具有较大影响，应进行慎重
决策。
3. 发行债券应对宏观金融政策环境和金融机构资金供求状况进
行科学分析。
4. 融资投向，尽量与政府推动的重点项目、重点工程存在关联，
争取政府对发债融资的支持。
风险提示  193
通过信托公司进行融资，有特定的条件要求。
建议：
企业法律风险提示与律师建议
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1.企业主体资质无瑕疵，连续经营，最近三年经审计的财务报表
显示企业现金流较为充足，能够满足还本付息要求。
2. 抵押物种类通常有特定要求，出让性质的住宅或商用土地，
在建工程或产权完整的现房，容易得到融资方认可；土地的区位和用
途性质对抵押价值有重大影响。
3. 对于实体企业的融资去向，通常禁止变相进入房地产或其他
风险限制领域。
风险提示  194
投融资合同签署后的法律风险。
建议：投融资合同签署不意味着大功告成。投资人对投资后企业
的管理需要更注意。融资方配合与融合才能对今后的第二轮，第三轮
融资起到好的示范作用。 因此， 企业的规范管理更需贯彻到时时处处。
风险提示  195
投融资后企业管理中的法律风险。
建议：投后的公司管理需要做到尊重董事会的集体智慧。尽管有
些官僚和拖沓，但是程序保证质量，过程保证理解。投后企业的人、
财、 物的融合需要大量的努力， 关键在于企业规章制度的公开与理解。
刑事风险篇
风险提示  196
虚报注册资本罪追责门槛较低， 属普遍存在而不为管理者重视其
风险的常态罪名，如单位构成该罪，对单位判处罚金，对直接负责的
主管人员和其他直接责任人员处三年以下有期徒刑或拘役。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：刑事入罪，风险莫忽视，尤其是企业管理者因其他原因被
羁押时，该罪的查实一般会成为办案机关的托底罪名，因此，建议管
理者高度重视该罪刑事立案追诉标准：
（一）超过法定出资期限，实缴注册资本不足法定注册资本最低
限额， 有限责任公司虚报数额在 30 万元以上并占其应缴出资数额 60%
以上的， 股份有限公司虚报数额在 300 万元以上并占其应缴出资数额
30%以上的;
(二)超过法定出资期限， 实缴注册资本达到法定注册资本最低限
额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在 100 万元以上并占
其应缴出资数额 60%以上的，股份有限公司虚报数额在 1000 万元以
上并占其应缴出资数额 30%以上的;
(三)造成投资者或者其他债权人直接经济损失累计数额在 10 万
元以上的;
(四)虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的:
1.两年内因虚报注册资本受过行政处罚二次以上， 又虚报注册资
本的;
2.向公司登记主管人员行贿的;
3.为进行违法活动而注册的。
(五)其他后果严重或者有其他严重情节的情形。
因上述追诉标准并不以虚报注册资本行为造成客观损失为必要
条件， 且登记材料易于取证，是否虚假易于查实， 犯罪行为易于查实，
因此，建议公司登记过程中依法诚信登记，切不可贪图一时便宜委托
企业法律风险提示与律师建议
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代理公司全权操作而为日后经营埋下“火线” 。
风险提示  197
隐匿、故意销毁依法应当保存的会计凭证、会计账簿、财务会计
报告，涉及金额在 50 万以上或应当依法向司法机关、行政机关、有
关主管部门提供上述材料而隐匿、故意销毁或拒不交出的，处五年以
下有期徒刑或拘役，并处或单处 2 万元以上 20 万元以下罚金。
建议：公司管理者应高度重视并妥善保存上述财务资料，防止发
生不必要的灭失。
风险提示  198
公司企业的工作人员利用职务便利，索取他人财物、非法收受他
人财物，为他人谋取利益，或收受各种名义的回扣、手续费归个人所
有，涉案金额 5000 元以上的，应以非国家工作人员受贿罪追究刑事
责任。
建议：公司应加强廉洁制度管理，杜绝公司人员受贿犯罪行为的
发生，一旦发现相关犯罪线索，建议委托专业律师协助固定证据，从
维护公司利益最大化角度出发制定对该人员的处置方案。
风险提示  199
对国家工作人员行贿 1万元即入罪。
建议：最新司法解释加大了对行贿罪的打击力度，对“不正当利
益” 的界定范围进一步扩大。 依据该司法解释， 违背公平、 公正原则，
在经济、 组织人事管理等活动中， 谋取竞争优势的， 也应当认定为 “谋
取不正当利益” 。因此，公司管理人员在与国家工作人员交往中应保
企业法律风险提示与律师建议
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持廉洁自律。
风险提示  200
对非国家工作人员行贿，个人行贿 1 万元以上，单位行贿 20 万
元以上的，应以“向非国家工作人员行贿罪”予以刑事立案追诉。
建议：与非国家工作人员交往中也应保持廉洁自律，杜绝腐败，
加强贿赂犯罪认定标准的学习， 远离犯罪， 如此方能使企业基业长青。
风险提示  201
单位为谋取不正当利益而行贿，或违反国家规定，给予国家工作
人员以回扣、手续费，行贿数额在 20 万元以上或数额在 10 万元以上
不满 20 万元但具有特定情形的，以单位行贿罪追究刑事责任。
建议：为了单位利益不能成为单位犯罪后的合理辩解，建议公司
设立常年法律顾问制度， 就具体问题是否会构成行贿犯罪认定深入咨
询专业律师，确保公司经营活动在合法轨道上越走越远。
风险提示  202
介绍贿赂是指在行贿人与受贿人之间沟通关系并使得贿赂行为
得以实现的行为。介绍个人向国家工作人员行贿数额 2 万元以上；介
绍单位向国家工作人员行贿数额在 20 万元以上的，依法追究介绍人
的介绍贿赂罪责。
建议：介绍贿赂，罪责难逃！刑事警戒线，不允许任何侥幸心理
的存在！
风险提示  203
上市公司董事、监事、 高级管理人员切勿背信损害上市公司利益，
企业法律风险提示与律师建议
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否则，使上市公司利益遭受重大损失的，应以“背信损害上市公司利
益罪”追究刑事责任。
建议：上市公司董事、监事、高级管理人员应谨记背信行为的认
定标准：
(1)无偿向其他单位或者个人提供资金、商品、服务或者其他资
产，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的;
(2)以明显不公平的条件，提供或者接受资金、商品、服务或者
其他资产，致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以上的;
(3)向明显不具有清偿能力的单位或者个人提供资金、商品、服
务或者其他资产， 致使上市公司直接经济损失数额在一百五十万元以
上的;
(4)为明显不具有清偿能力的单位或者个人提供担保，或者无正
当理由为其他单位或者个人提供担保， 致使上市公司直接经济损失数
额在一百五十万元以上的;
(5)无正当理由放弃债权、承担债务，致使上市公司直接经济损
失数额在一百五十万元以上的;
(6)致使公司发行的股票、公司债券或者国务院依法认定的其他
证券被终止上市交易或者多次被暂停上市交易的;
(7)其他致使上市公司利益遭受重大损失的情形。
风险提示  204
以转贷牟利为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法
所得数额在 10 万以上或虽未达到上述数额标准，但两年内因高利转
企业法律风险提示与律师建议
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贷受到行政处罚二次以上又高利转贷的，以高利转贷罪追究刑事责
任。
建议：对于金融机构信贷资金，应严格遵照约定用途使用，切勿
见利忘法，高利转贷，自葬前程。
风险提示  205
以欺骗手段取得银行或其他金融机构贷款、票据承兑、信用证、
保函等，数额在 100 万以上或造成银行、其他金融机构直接损失 20
万以上或虽未达到上述数额标准，但多次以欺骗手段取得贷款、票据
承兑、信用证、保函等的，以骗取贷款、票据承兑、金融票证罪追究
刑事责任。
建议： 该规定是在某些贷款欺诈行为不足以认定构成贷款诈骗罪
情形下的刑法修正补充， 其完全根据客观行为的欺骗性及涉案金额等
因素予以认定犯罪，加大了对骗取贷款行为的打击力度。建议公司充
分重视贷款申请资料的真实性。
风险提示  206
非法吸收公众存款或变相吸收公众存款，个人吸收金额 20 万以
上、吸收对象 30 人以上或给存款人造成经济损失 10 万元以上的；单
位吸收金额 100 万以上、 吸收对象 150 人以上或给存款人造成经济损
失 50 万以上的，以非法吸收公众存款罪追究刑事责任。
建议： 充分重视非法吸收公众存款或变相吸收公众存款的法定四
要件：
（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资
企业法律风险提示与律师建议
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金；
（二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣
传；
（三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或
者给付回报；
（四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。
建议充分重视司法解释列明的下列非法吸收公众存款法定情形：
（一）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目
的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸
收资金的；
（二）以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的；
（三）以代种植（养殖） 、租种植（养殖） 、联合种植（养殖）等
方式非法吸收资金的；
（四） 不具有销售商品、 提供服务的真实内容或者不以销售商品、
提供服务为主要目的， 以商品回购、 寄存代售等方式非法吸收资金的；
（五）不具有发行股票、债券的真实内容，以虚假转让股权、发
售虚构债券等方式非法吸收资金的；
（六）不具有募集基金的真实内容，以假借境外基金、发售虚构
基金等方式非法吸收资金的；
（七）不具有销售保险的真实内容，以假冒保险公司、伪造保险
单据等方式非法吸收资金的；
（八）以投资入股的方式非法吸收资金的；
企业法律风险提示与律师建议
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（九）以委托理财的方式非法吸收资金的；
（十）利用民间“会” 、“社”等组织非法吸收资金的；
（十一）其他非法吸收资金的行为。
风险提示  207
使用诈骗方法非法集资的，个人集资诈骗 10 万元以上，单位集
资诈骗 30 万以上的，以集资诈骗罪追究刑事责任。
建议：远离非法集资，远离集资诈骗。如公司不幸成为被害人，
应尽快委托专业律师维护自身合法权益。
风险提示  208
明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私
犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得
及其产生的收益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，
以洗钱罪论处：
（一）提供资金账户的；
（二）协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的；
（三）通过转账或者其他结算方式协助资金转移的；
（四）协助将资金汇往境外的；
（五） 以其他方法掩饰、 隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
建议：公司应加大对资金性质的审查力度，对于毒品犯罪、黑社
会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏
金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益，切勿为追
求蝇头小利而自毁长城！
企业法律风险提示与律师建议
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风险提示  209
增值税专用发票，切勿虚开，切勿为他人虚开、为自己虚开、让
他人为自己虚开、介绍他人虚开。
建议：增值税专用发票，虚开税款数额 1 万元以上或虚开增值税
专用发票致使国家税款被骗取 5000 元以上的，以虚开增值税专用发
票罪论处。而且，该类犯罪事实极其易于查实，本罪犯罪收益较小，
风险极大， 切勿使用合同相对方另行提供的第三方出具的不符合交易
实际的增值税专用发票。
风险提示  210
侵犯商业秘密，给权利人造成 50 万元以上损失的，依法追究相
关当事人的刑事责任。
建议：公司对本公司商业秘密应采取严格的保密措施，与可能接
触到该商业秘密的相关员工签订商业秘密保护协议， 约定商业秘密范
围，全方位保护公司的无形资产。一旦发现本公司商业秘密被侵犯，
立即报案以通过办案机关的调查固定证据。
风险提示  211
规范签约手续，谨慎履约，谨防合同诈骗犯罪。
建议：规范公司签约审查手续，委托律师及时调查核实对方当事
人身份，谨慎履约放款，全面保证公司正常经营，远离诈骗犯罪，切
莫因贪图便宜而陷入诈骗陷阱。
风险提示  212
公司、企业或其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财
企业法律风险提示与律师建议
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物非法占为己有，涉案金额在 1 万元以上的，依法以职务侵占罪追究
刑事责任。
建议：规范公司职务职责，加强公司财物管理，一旦发现本公司
人员涉嫌职务侵占犯罪， 立即委托律师代为梳理证据并向公安机关报
案。
风险提示  213
2011 年 5 月 1 日起，以转移财产、隐匿等方法逃避支付劳动者
的劳动报酬或有能力支付而不支付劳动报酬的， 拒不支付一名劳动者
三个月以上的劳动报酬且数额在五千元至二万元以上的； 拒不支付十
名以上劳动者的劳动报酬且数额累计在三万元至十万元以上的， 经政
府有关部门责令支付仍不支付的，依法以恶意欠薪罪追究刑事责任。
建议：及时支付劳动者劳动报酬，避免恶意欠薪入罪风险。
风险提示  214
对生效法院判决、裁定，有能力执行而拒不执行，情节严重的，
将面临拒不执行判决、裁定罪刑事责任风险。
建议：对于已生效的法院判决、裁定，即便不服该判决、裁定，
也应依法维护自身合法权益。切勿故意隐藏、转移、故意毁损财物或
无偿转让财产、以明显不合理低价转让财产等拒不执行生效判决、裁
定。
风险提示  215
对已被司法机关查封、扣押、冻结财产，故意隐藏、转移、变卖、
毁损，情节严重的，以非法处置查封、扣押、冻结的财产罪论处。
企业法律风险提示与律师建议
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建议：除了对法院已生效文书严格执行外，对司法机关已采取查
封、扣押、冻结措施的财物，切勿故意隐匿、转移、变卖及毁损，否
则，无视司法权威，必将付出惨重的代价！
风险提示  216
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，依法追究刑事
责任。
建议：在经济活动中，偶尔会出现因各种原因伪造其他公司印章
的行为，依据刑法规定，可追究相关责任人刑事责任。企业应加强该
风险警示教育， 一旦成为被害单位， 应及时报警以维护自身合法权益。
争议解决篇
风险提示  217
纠纷协商成功后，因为达成的协商协议没有强制执行力，在让步
后对方仍然不履行，如何防范？
建议：可以采取下列一种或多种措施：
1、对让步协议做出附条件生效的约定，例如甲方的让步在乙方
按期实际履行后方生效。
2、申请采取人民调解方式并向法院申请可强制执行效力调解书
确认。
3、双方申请办理可强制执行效力的公证书。
4、约定不履行的违约金。
风险提示  218
涉外纠纷中，选择国际仲裁有哪些法律风险？
企业法律风险提示与律师建议
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建议：中国企业在国际仲裁中败诉率非常高，其中有对法律估计
不足的风险。
1、中国企业的败诉很多都是因为未保留好证据或不注重证据收
集造成的。
2、要掌握好仲裁法。仲裁法作为程序法，就是企业进行国际仲
裁的“孙子兵法” 。比如说，中国企业在选择仲裁员时，常常误以为
有职位的就好，这就是误区，是不了解国际仲裁规则的结果。
3、请律师不在多，选仲裁员应注意文化背景。
风险提示  219
打官司在证据方面有哪些风险？
建议：常见风险有：
1、不提供或者不充分提供证据
除法律和司法解释规定不需要提供证据证明外， 当事人提出诉讼
请求或者反驳对方的诉讼请求，应提供证据证明。不能提供相应的证
据或者提供的证据证明不了有关事实的，可能面临不利的裁判后果。
2、超过举证时限提供证据
当事人向人民法院提交的证据， 应当在当事人协商一致并经人民
法院认可或者人民法院指定的期限内完成。超过上述期限提交的，人
民法院可能视其放弃了举证的权利， 但属于法律和司法解释规定的新
的证据除外。
3、不提供原始证据
当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物，特殊情况
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下也可以提供经人民法院核对无异的复制件或者复制品。 提供的证据
不符合上述条件的，可能影响证据的证明力，甚至可能不被采信。
4、证人不出庭作证
除属于法律和司法解释规定的证人确有困难不能出庭的特殊情
况外，当事人提供证人证言的，证人应当出庭作证并接受质询。如果
证人不出庭作证，可能影响该证人证言的证据效力，甚至不被采信。
5、不按规定申请审计、评估、鉴定
当事人申请审计、评估、鉴定，未在人民法院指定期限内提出申
请或者不预交审计、评估、鉴定费用，或者不提供相关材料，致使争
议的事实无法通过审计、评估、鉴定结论予以认定的，可能对申请人
产生不利的裁判后果。
风险提示  220
打官司程序复杂，主要有哪些风险？
建议：常见风险有：
1、起诉不符合条件
当事人起诉不符合法律规定条件的，人民法院不会受理，即使受
理也会驳回起诉。
当事人起诉不符合管辖规定的， 案件将会被移送到有权管辖的人
民法院审理。
2、诉讼请求不适当
当事人提出的诉讼请求应明确、具体、完整，对未提出的诉讼请
求人民法院不会审理。
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当事人提出的诉讼请求要适当，不要随意扩大诉讼请求范围；无
根据的诉讼请求，除得不到人民法院支持外，当事人还要负担相应的
诉讼费用。
3、逾期改变诉讼请求
当事人增加、变更诉讼请求或者提出反诉，超过人民法院许可或
者指定期限的，可能不被审理。
4、超过诉讼时效
当事人请求人民法院保护民事权利的期间一般为二年 （特殊的为
一年） 。原告向人民法院起诉后，被告提出原告的起诉已超过法律保
护期间的，如果原告没有对超过法律保护期间的事实提供证据证明，
其诉讼请求不会得到人民法院的支持。
5、授权不明
当事人委托诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和
解，提起反诉或者上诉等事项的，应在授权委托书中特别注明。没有
在授权委托书中明确、具体记明特别授权事项的，诉讼代理人就上述
特别授权事项发表的意见不具有法律效力。
6、不按时交纳诉讼费用
当事人起诉或者上诉，不按时预交诉讼费用，或者提出缓交、减
交、免交诉讼费用申请未获批准仍不交纳诉讼费用的，人民法院将会
裁定按自动撤回起诉、上诉处理。
当事人提出反诉，不按规定预交相应的案件受理费的，人民法院
将不会审理。
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7、申请财产保全不符合规定
当事人申请财产保全，应当按规定交纳保全费用而没有交纳的，
人民法院不会对申请保全的财产采取保全措施。
当事人提出财产保全申请， 未按人民法院要求提供相应财产担保
的，人民法院将依法驳回其申请。
申请人申请财产保全有错误的， 将要赔偿被申请人因财产保全所
受到的损失。
8、不按时出庭或者中途退出法庭
原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途
退出法庭的，人民法院将按自动撤回起诉处理；被告反诉的，人民法
院将对反诉的内容缺席审判。
被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途
退出法庭的，人民法院将缺席判决。
风险提示  221
打官司在强制执行程序方面，主要有哪些风险？
建议：常见风险有：
1、不准确提供送达地址
适用简易程序审理的案件， 人民法院按照当事人自己提供的送达
地址送达诉讼文书时，因当事人提供的己方送达地址不准确，或者送
达地址变更未及时告知人民法院，致使人民法院无法送达，造成诉讼
文书被退回的，诉讼文书也视为送达。
2、超过期限申请强制执行
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向人民法院申请强制执行的期限为两年。 期限自生效法律文书确
定的履行义务期限届满之日起算，法律文书未规定履行期间的，从法
律文书生效之日起计算。超过上述期限申请的，人民法院不予受理。
3、无财产或者无足够财产可供执行
被执行人没有财产或者没有足够财产履行生效法律文书确定义
务的，人民法院可能对未履行的部分裁定中止执行，申请执行人的财
产权益将可能暂时无法实现或者不能完全实现。
4、不履行生效法律文书确定义务
被执行人未按生效法律文书指定期间履行给付金钱义务的， 将要
支付迟延履行期间的双倍债务利息。
被执行人未按生效法律文书指定期间履行其他义务的， 将要支付
迟延履行金。
风 险提示  222
注意上诉期的合理应用。
建议：1、根据《民事诉讼法》第 82 条规定，期间届满的最后一
日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。实践中，很
多人误认为节假日均可以顺延，但其实不然，期限的最后一日为法定
假日的，该期限顺延至法定假日或休息日结束后的次日。
2、上诉期是从当事人收到裁判文书次日起开始计算，次日为节
假日的也计算在内。当裁判文书在节假日前一日作出时，当事人可以
在节假日之后领取裁判文书，上诉期会“延长” 。
风险提示  223
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诉讼主体的风险和防范。
在民事诉讼中注意将法定共同债务人列为共同被告。 在裁判文书
得不到有效执行的情况下， 执行法院不能随意追加共同债务人为被执
行人。
建议：在起诉时将法定共同债务人列为共同被告。
如夫妻关系解除后， 在执行过程中要想将夫妻另一方追加为被执
行人的做法可能行不通，实践中可能需要另行起诉，那样就增加了当
事人的精力和风险。
风险提示  224
注意落实被告的下落。
建议：1、被告下落不明的，需要公告送达有关诉讼文书（时间
两个月） ，可能导致案件审理时间延长，案件将无法尽快审结；
2、被告下落不明，又没有财产可供执行的，原告将支付诉讼费
用或者执行终结。
风险提示 2 2 25
对发回重审案件，注意原审和重审的区别。
建议：发回重审案件系重新审理，一审即按照一审的程序审理，
举证质证等均需要重来，不能因为原审已经举证就在重审中不举证，
也不能因为原审二审中存在有利证据，就在重审一审中不提出，这样
会增加当事人败诉的风险。
风险提示  226
注意核对庭审笔录
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建议：对于当事人提出的观点，需要一一落实是否记载在庭审笔
录中，因为庭审笔录可能成为二审或者执行案件中重要的证据。
风险提示  227
注意查封期限，及时续封。
建议：多种情况下，查封或抵押的财产是保障当事人利益的唯一
保障。如果在查封期限已经届满未及时续封，那当事人的利益将受到
严重损害。建议当事人密切注意查封期限。
风险提示  228
避免虚假诉讼带来的不利后果
通过提起虚假的民事诉讼，达到逃避债务、转移财产、毁约、骗
取非法利益的目的，在民间借贷、离婚纠纷、企业财产纠纷等涉财性
领域最为高发。
修改后的《民诉法》第一百一十二条：当事人之间恶意串通，企
图通过诉讼、调解等方式侵害他人合法权益的，人民法院应当驳回其
请求，并根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事
责任。
风险提示  229
法律纠纷复杂多样，实体和程序都越来越专业化，作为大中型企
业更重视聘请律师所在团队， 如何判别和聘请一个好的律师事务所？
建议： “胜败在于选择，关键是对接和互补” 。案件可以是一对一
的，但综合法律服务，尤其是常年法律顾问、复杂项目工程、疑难纠
纷、跨地跨专业的纠纷，就应当关注律师事务所整体团队。一片森林
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永远比一棵大树更容易遮挡风雨。判别一家好的律师事务所因素有：
“对接” ，主要是选择公司制管理法律事务所，而不是选择个体
户律师； “互补” ，就是选择考察律师事务所的优势和专长。具体办法
是：第一可以实行招投标选聘律师顾问团， “不要一棵树上吊死” ；第
二是需要一份顾问律师提供服务“特长”的清单；第三，就是实地考
察了解该律师事务所的理念等方面。 企业可以根据需要列出很多具体
指标比较：
（1）律师所的口碑和声誉；
（2）律师所承诺的服务方式，是个别顾问律师服务，还是律师
所整体律师服务；
（3）律师所的管理模式是公司型管理，还是合伙人轮流管理；
（4）律师所给顾问律师的薪酬，是收费提成制，还是固定工资
为主的分配模式；
（5）律师所的文化特点与执业理念、口号；
（6）律师所的业务特长；
（7）律师所业务板块的划分和发展方向；
（8）律师所的律师人数规模、地理分支分布；
（9）律师所出版的法律专著；
（10）律师所合伙人的稳定性；
（11）律师所曾经在同行业企业服务过的名单或案例；
（12）律师所提供的法律简报、法律软件等服务；
（13）律师所的客户维护服务系统；
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（14）律师所所在的律师联盟成员、合作内容与效果；
（15）律师所的赔偿责任能力；
（16）顾问律师在律师所的地位或职务；
（17）顾问律师所在业务团队的位置；
（18）顾问律师的专业方向；
（19）顾问律师的品德与性格；
（20）顾问律师的社会兼职；等等。