是贩卖毒品罪，应为非法持有毒品罪
来源：乔军翔律师
发布时间：2014-10-14
人浏览
今年5月，我承办的外省某市一起贩卖毒品案，原审以贩卖毒品罪对被告人王X、刘X均判处有期徒刑8年，并处罚金8000元。两被告人不服，提出上诉，我作为被告人王X的辩护人参予了二审的诉讼活动。
简要案情为：被告人王X、刘X经预谋，共同于2011年12月驾车在某省X市购买18000元冰毒两包，回到某市后经被告人刘X联系，被告人王X和吸毒人员张X约定地点，在元月的一天下午，王X将其购买的冰毒分出一包（不足0.1克），后与张X在电话上谈好交易价格，在某市一招待所房间吸食时被抓获。
我的辩护观点是被告人王X的行为应属于非法持有毒品罪，而不应以贩卖毒品罪论处。辩护词要点如下：
经过会见上诉人，详细阅读一审案卷材料，辩护人认为：原审定性错误，适用法律不当，建议二审撤销原判予以改判。
一、对上诉人的行为应适用《刑法》第三百四十八条以非法持有毒品罪论处，而不应适用第三百四十七条第三款以贩卖毒品罪论处。从本案已查明的事实来看，上诉人客观上没有实施出卖毒品的行为，从证人杨X证词可以清楚看出，他哥与上诉人在某医院对面一个招待所房间在一起吸毒，他没有看到、听到他哥与上诉人有任何毒品交易的行为。从吸毒人张X的证词来看，他事前曾在电话上与上诉人说过毒品交易价格，但在招待所房间内与上诉人一起吸食毒品时被抓获，尚没有发生钱货交易的行为。
二、上诉人经他人介绍，虽与吸毒人张X进行了联系，完全出自偶然性，张X并非上诉人的下线，毒品中的上线、下线是指经常联系、有固定供货、购买的交易关系。原审在论理部分认定张X为上诉人的下线缺乏事实依据，显属主观推测、认定。当上诉人与张X见面后，双方均大吃一惊，由于上诉人与张X过去尚有积怨，上诉人随即打消了给张X提供毒品的想法，并告之身上未带“东西”，在张X辱骂并殴打上诉人的情况下，上诉人无奈同意去招待所吸食毒品，由于同时吸食，上诉人根本没有打算进行毒品交易，实际也没有发生交易行为，在吸食过程中就被抓获。
按照《刑事诉讼法》从疑无、从疑宽、从疑 轻的原则，在上诉人没有完成交易行为的情况下，不能推定为上诉人客观上实施了贩卖毒品的行为，从而罪行不相适应，轻罪重判，导致错案。
三、从查获的毒品来看，除上诉人与张X吸食的以外，全部是藏匿于某招待所027房间天花板夹层内的两包毒品，该毒品没有流入社会，没有产生贩卖毒品所达到的社会危害程度，贩卖毒品罪属结果犯，必须有一定完成的交易行为，当天上诉人与张X的吸食行为不属于贩卖毒品罪客观方面的结果要件，也没有因果关系，故不构成贩卖毒品罪。
简要案情为：被告人王X、刘X经预谋，共同于2011年12月驾车在某省X市购买18000元冰毒两包，回到某市后经被告人刘X联系，被告人王X和吸毒人员张X约定地点，在元月的一天下午，王X将其购买的冰毒分出一包（不足0.1克），后与张X在电话上谈好交易价格，在某市一招待所房间吸食时被抓获。
我的辩护观点是被告人王X的行为应属于非法持有毒品罪，而不应以贩卖毒品罪论处。辩护词要点如下：
经过会见上诉人，详细阅读一审案卷材料，辩护人认为：原审定性错误，适用法律不当，建议二审撤销原判予以改判。
一、对上诉人的行为应适用《刑法》第三百四十八条以非法持有毒品罪论处，而不应适用第三百四十七条第三款以贩卖毒品罪论处。从本案已查明的事实来看，上诉人客观上没有实施出卖毒品的行为，从证人杨X证词可以清楚看出，他哥与上诉人在某医院对面一个招待所房间在一起吸毒，他没有看到、听到他哥与上诉人有任何毒品交易的行为。从吸毒人张X的证词来看，他事前曾在电话上与上诉人说过毒品交易价格，但在招待所房间内与上诉人一起吸食毒品时被抓获，尚没有发生钱货交易的行为。
二、上诉人经他人介绍，虽与吸毒人张X进行了联系，完全出自偶然性，张X并非上诉人的下线，毒品中的上线、下线是指经常联系、有固定供货、购买的交易关系。原审在论理部分认定张X为上诉人的下线缺乏事实依据，显属主观推测、认定。当上诉人与张X见面后，双方均大吃一惊，由于上诉人与张X过去尚有积怨，上诉人随即打消了给张X提供毒品的想法，并告之身上未带“东西”，在张X辱骂并殴打上诉人的情况下，上诉人无奈同意去招待所吸食毒品，由于同时吸食，上诉人根本没有打算进行毒品交易，实际也没有发生交易行为，在吸食过程中就被抓获。
按照《刑事诉讼法》从疑无、从疑宽、从疑 轻的原则，在上诉人没有完成交易行为的情况下，不能推定为上诉人客观上实施了贩卖毒品的行为，从而罪行不相适应，轻罪重判，导致错案。
三、从查获的毒品来看，除上诉人与张X吸食的以外，全部是藏匿于某招待所027房间天花板夹层内的两包毒品，该毒品没有流入社会，没有产生贩卖毒品所达到的社会危害程度，贩卖毒品罪属结果犯，必须有一定完成的交易行为，当天上诉人与张X的吸食行为不属于贩卖毒品罪客观方面的结果要件，也没有因果关系，故不构成贩卖毒品罪。
以上内容由乔军翔律师提供，若您案情紧急，法律快车建议您致电乔军翔律师咨询。
乔军翔律师主任律师
帮助过 0人好评：0
陕西省宝鸡市经二路火车站广场东天通国际2519室