庞艳春

[原创]是遗嘱还是遗产分配协议案情：甲与乙是亲生姐妹，2000年母亲去世，2007年父亲去世，父母共有一处70平米的住房。在母亲去世时该房没有分割，一直由父亲居住，父亲去世后留下了“关于房产及其它财产如何分配”的书面意见，将该房的19.735平米给甲，其余部分给乙。后在亲友的协调下双方同意按此意见分配，现甲反悔，按遗嘱无效起诉到法院要求按法定继承继承父母的房产。分析：一种观点认为应从认定遗嘱有效的角度应诉。从父亲留下的“关于房产及其它财产如何分配的意见”可以看出这是父亲留下的遗嘱，是父亲真实的意思表示。但该“遗嘱”是代书遗嘱，且除了代书人以外没有其他见证人;另外在该意见中父亲处分了母亲的财产，所以该遗嘱无论是形式要件还是实质要件其都是无效的遗嘱。另一种观点认为，该份书证不是遗嘱，而是财产分配协议，这也是本律师的观点。代理意见：此案本律师接手后，发表了如下代理意见，获得成功，赢了官司审判长、审判员：我们接受本案被告李某的委托担任其代理人参加诉讼，现根据事实和法律发表代理意见如下：本代理人认为本案的争议焦点不是遗嘱是否有效，而是原告提供的证据即原被告之父李雅臣请人代笔经原被告确认的书证是否是遗嘱，即此书证是遗嘱还是原被告之间达成的遗产分配协议。原被告之父李某某（以下简称被继承人）于2005年2月7日请人代笔的“房和钱按下面意见分给李某某、李某”的书面意见，如果没有原被告的签字确认，可以认为是遗嘱，而且是无效遗嘱，正如原告代理人所说，此遗嘱因缺少法定的形式要件而无效。但是正因为该书面意见上有了原被告的签字，所以不但其性质发生了改变，而且让我们更清楚的看到了被继承人的原意。本代理人认为，此书证不是遗嘱而是原被告之间达成的遗产分配协议，应该按该协议分配遗产，理由如下：一、该证据不是被继承人留下的遗嘱，而是其对其去世后财产分配提出的意见。遗嘱是被继承人的一种单方法律行为。遗嘱不须征求遗嘱继承人和受遗赠的同意便可发生效力。本案被继承人于2005年2月7日请人代笔的“房和钱按下面意见分给李某某、李某”的书面意见（以下简称意见）是其结合其家庭历史上形成的房产分配情况，本着公平原则对自己和老伴共同所有的房产提出的分配方案，此方案是其真实意思表示。他希望原被告能按他的意见互相商量着分配遗产，但是他的意见能不能被采纳、能不能得到执行、怎么执行，最终取决于原被告双方的意见。正因为此意见上有原被告同意的签字，所以把被继承人的原意完全展现给了我们。而且在被继承人去世后，正是由代笔人就财产分配意见的内容向原被告征求意见，并在征得原被告同意后，才将意见第二条中的现金作了分配。可见，该意见不是遗嘱。二、该证据是原被告双方达成的遗产分配协议。2007年10月6日，第三人向原被告出示被继承人对财产的分配意见，在第三人及其他亲属的调解下双方同意按该意见的内容分配遗产，并在被继承人的意见上签字确认，因为她们没有其它具体的同意事项，也没有任何特殊的说明，她们表示同意的内容就是被继承人提出的财产分配意见中所列的四项内容，至此，该意见已转化为双方达成的以被继承人李某某的财产分配意见为内容的遗产分配协议。此协议不但是原被告双方真实意思的表示，而且对协议中的现金部分已经履行完毕。三、原被告双方应认真恪守遗产分配协议。根据合同法的规定，依法成立的合同，成立时即具有法律效力，当事人应该按约定全面履行义务。原被告在按协议分割房产时产生了争议，从而原告以遗嘱无效为由向法院提起诉讼，这种诉讼行为是对双方已经达成共识的遗产分配协议的一种反悔，她这种背信弃义的行为不应得到法律的支持。本代理人认为，本诉所涉及的遗产应当遵循原被告双方达成的协议即被继承人对财产分配意见的第一条分配，即由被告分得该房屋的47.735平米，原告分得该房屋的19.735平米。因为该房屋不易这样进行分割，应判归一方所有。因被告分得该房比重大于原告，所以该房屋应判归被告所有，被告应折价给原告19.735平米的房屋补偿。以上意见请合议庭予以充分考虑，谢谢！

[原创]继子女有没有继承权代理词审判长、审判员：我们接受被告***、***的委托，担任其代理人参加诉讼，经过法庭调查和质证，现根据事实和法律发表代理意见如下：一、原告与被继承人是继子女与继母的关系，他们之间没有形成扶养关系，原告无权继承被继承人的遗产。被继承人是原告的继母，按《继承法》的规定继子女继承继父母遗产的条件关键是他们之间是否形成了扶养关系，只有“有扶养关系的继子女”才能继承继父母的遗产。根据相关法律规定，继子女与继父母间的继承关系确定的具体条件有以下几个：1、继子女受继父母经济上的供养；2、继子女受继父母生活上的扶养、教育；3、继子女在经济上供养继父母；4、继子女在生活上扶助继父母。在被继承人与原告的父亲结婚的时候，原告程学刚已经十九周岁，按《民法通则》第十一条第一款的规定，十八周岁已上的公民是成年人，具有完全民事行为能力。原告程学刚已超过了法定的扶养年限，被继承人没有义务对其进行扶养，事实上被继承人微薄的工资收入也不能对其进行供养。原告程学新虽然十六周岁，但是他那时候在下乡，“到农村落脚生根，到人民公社的生产队去落户，参加国营农村牧渔场的建设”，脱离城市，脱离家庭，没有和被继承人共同生活。根据中央、国务院《关于动员和组织城市知识青年参加农村社会主义建设的决定》和《劳动人事部关于解决原下乡知识青年插队期间工龄计算问题的通知》，对于下乡的知识青年，国家每年拿出一笔专款用于解决插队人员的住房问题、生活补助、旅运费和专职干部的工资等，下乡知识青年参加农村集体生产与当地农民同工同酬，而且对下乡插队的知识青年，在他们到城镇参加工作以后，在农村参加劳动的时间计入工龄，说明原告程学新已经参加工作，能够自食其力。按《民法通则》第十一条第二款的规定，十六周岁以上不满十八周岁的公民，经自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。他与被继承人各自都有自己的收入，各自依据自己的经济状况维持自己的生活，不需要被继承人供养，被继承人也没有必要和义务对其进行供养。另外两原告对被继承人没有尽过任何赡养义务。被继承人与两原告的父亲结婚的时候，两原告均不在被继承人身边，后来又相继去了北京、珠海，一直没在被继承人身边，在原告的父亲在世的时候，他们都很少回家，对被继承人夫妇无论从经济上还是从生活上都没有给与任何供养和扶助。在原告父亲去世以后，他们与被继承人基本上断绝来往了。正是因为原告父亲与被继承人再婚的时候，原告都已经长大成人，没有受到过被继承人的扶养教育，他们对被继承人也没有尽过什么赡养义务，原告与被继承人没有形成扶养关系，所以没有继承权。二、被告应该继承被继承人的全部遗产。被告作为被继承人的弟弟和妹妹，按《继承法》的规定是第二顺序的继承人，由于没有第一顺序的继承人，他们理所当然的成为被继承人的遗产继承人，而且被告及其子女对被继承人尽到了全部的扶养义务。由于被继承人无儿无女，被告及其子女就相继来到被继承人夫妇身边，担起照顾两位老人的责任。1984年被告***的女儿***从海南调回沈阳与被继承人夫妇生活在一起，那时虽然被继承人夫妇的身体还不错，但是因为他们已年过半百而且工作繁忙，***负责照顾两位老人。1990年***又回到海南工作，照顾被继承人夫妇的担子就落在被告***的女儿**夫妻的身上。从1992年开始被继承人夫妇就经常有病，他们十几年如一日照顾在被继承人夫妇的身边，为他们养老送终。在此期间被告也全面承担起被继承人的每日正常的饮食起居生活料理，操办一切家务、外部事务。尤其是被继承人夫妇患病期间，被告及其子女更是不离左右，照顾得无微不至，据此医院的工作人员都认为被告的子女是被继承人的子女。二十年来被告对被继承人尽了全部的扶养义务。综上，无论从法理上还是从情理上，原告都没有继承权，被告应是被继承人合法的继承人，应该继承被继承人的全部遗产。由于双方当事人自愿，最后本案调解结案

商品房质量问题纠纷及其处理1、不管房屋是否经过验收合格，是否已经交付业主使用，只要房屋主体结构质量经核验确属不合格，购房者要求退房和赔偿损失的，法院都就予以支持。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第12条）《商品房销售管理办法》第35条，商品房交付使用后，买受人认为主体结构质量不合格的，可以依照有关规定委托工程质量检测机构重新核验。经核验，确属主体结构质量不合格的，买受人有权退房；给买受人造成损失的，房地产开发企业应当依法承担赔偿责任。（《城市房地产开发经营管理条例》第32条。工程质量监督单位早请重新核验）2、即使房屋的主体结构没有质量问题，但有其他严重影响正常居住使用的质量问题的，购房者同样有权要求退房和赔偿损失。《建筑工程质量管理条例》第39条，建设工程实行质量保修制度。建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。质量保修书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限保修责任。第40条，在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年；其它项目的保修期由了包方和承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。3、房屋交付后，出现质量问题的，在未严重影响正常居住使用的情况下，在保修期内，开发企业应承担修复责任，房地产开发企业拒绝修复或在合理期限内拖延修复的，购房户可以自行或者委托他人修复，修复费用及修复期间造成的其他损失由房地产开发企业承担。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第13条第2款）。〈合同法〉第111条，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十二条的规定仍不能确定的，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。