郑纪盈

近日,律师收到人民法院送到的刑事裁定,对被告人王某涉嫌敲诈勒索罪按检察院撤回起诉处理。这是郑纪盈律师办理的又一起成功案例。基本案情：被害人李某系村委会支部书记兼村委会主任，置业公司在被害人李某所在的村委会从事楼房建设。2013年，置业公司与王某商议后决定由王某施工高层楼房。2014年12月，置业公司转入王某银行卡内60万元，同日被害人李某给王某电话联系让其把钱转到张某账户内30万元，王某遂通过手机银行转账至张某账户内30万元，张某收到款后立即转到被害人李某账户内。2019年６月，王某与置业公司签订结算协议，王某发现支付给李某的30万元被置业公司当做应支付给王某的工程款内。为此，2020年５月王某要求被害人李某返还收到的款项30万元，李某拒绝返还。王某向当地纪委反映李某收取30万元的情况，后被害人李某以被告人王某涉嫌敲诈勒索罪向公安局报案引起案发。辩护律师所作的工作：阅卷后，辩护人会见了被告人王某，并向其核实有关证据。王某陈述：“李某要求将30万元转到张某银行卡时有与李某的手机通话电话录音、也有和张某的通话录音，能够证明自己是听从李某安排将钱转到张某的银行卡内，张某并不欠李某的借款。被害人李某没有权利收取我的30万元。”在核实了被告人王某提供的手机电话录音后形成录音内容文字版向法院提交了该证据，并与被告人王某形成辩护思路是无罪辩护。在开庭审理中辩护人着重从证人张某向被害人李某借款不真实，被告人王某将款项转到证人张某银行卡内是听从被害人李某的安排，视同将款项支付给被害人李某，王某与李某之间不存在合法债务，故李某收取王某的款项不符合法律规定或者合同约定，王某要求李某返还30万元符合规定，被告人王某不具有非法占有为目的。对被害人李某提交的借条复印件发表了质证意见：首先，该借条由李某提供不符合客观事实，假设张某借款项属实，如张某已还款，借条应在张某手中，不应该在李某手中；其次，该借条是复印件，不是原件，不能与原件核实是否一致；再次该借条没有鉴定，不能证明借条形成的时间就是借条中记载时间，并且该借条与王某与借款人张某的录音中证明张某并不欠李某款项相矛盾；最后，该借条没有提取人员的签名，不能证明真实性。故根据《最高人民法院关于适用刑诉法解释》第84条据以定案的书证应当是原件，复制件不能反映原件及其内容的，不得作为定案的根据。《两院三部关于推进以审判为中心的诉讼制度改革的意见》第四：“对物证、书证等实物证据，一般应当提取原物、原件、确保证据的真实性。需要鉴定的，应当及时送检。”的规定，李某没有提供借条原件，检察机关也没有对借条的形成时间作出鉴定，不能证明该借条的形成时间就是借条中记载的时间，更不能证明在借条记载的时间张某和李某发生借贷关系,并且通过王某与张某通话录音能够证明在录音之前张某并不欠李某款项,因此李某提供的张某出借的借条不能证明张某欠李某借款。最终，在开庭审理中检察院没有提交张某出具的借条作为证据使用，并以需要补充侦查为由申请延期审理，延期审理期限届满，未申请开庭审理且未说明原因，法院按撤回起诉处理。办案心得：做为辩护人，要仔细、全面阅卷，并及时与被告人核实相关证据，形成辩护意见；在开庭审理过程中要详细发表质证意见，才能最大限度地保护当事人的合法权利。在执业过程中要谨记：“许多人一辈子就打一次官司。还他们一份公平正义，就会增加一份对法律的信仰和对社会的信心。”

基本案情:被告人XXX伙同他人使用物流公司的名义加盟XX投资公司,取得发展会员权限,并让王XX等4人使用伪造的车辆行驶证等证件与XX投资公司签订加盟协议成为会员,虚构加油款,骗取XX投资公司的消费款140000元。XX投资公司以涉嫌合同诈骗为由向公安机关报案,立案侦查后被告人XXX具有重大嫌疑并上网追逃。后被告人XXX向公安机关投案，并主动供述了犯罪事实经过。后被起诉到法院。办案过程：山东永圣律师事务所郑纪盈、贺鲁杰律师接受指派后，担任被告人XXX的一审辩护人。接受指派后第一时间联系主办法官领取起诉书、阅卷并形成阅卷笔录，会见被告人了解指控的犯罪事实有无异议。在第二次会见过程中向被告人表达了辩护人的意见并与被告人达成罪轻辩护的意见，并建议被告人向法院缴纳罚金、积极退赔被害人损失，以期望得到判处缓刑的结果，被告人同意辩护人的辩护方案，并愿意缴纳罚金和退赔被害人损失。在开庭审理过程中，辩护人发表了被告人系自首、自愿认罪认罚、具有缴纳罚金和退赔被害人损失的意愿、初犯，同案犯的退赔应视为被告人XXX退赔的辩护意见。庭后，被告人XXX缴纳了缴纳罚金和退赔被害人损失。法院采纳了辩护人意见，并判决被告人缓刑。办案思路：辩护人接受指派后，要对全案证据阅读并形成阅卷笔录，要掌握案件事实，尤其是被告人有利情节及不利情节向被告人说明，便于当事人取舍，形成正确的辩护思路才能是当事人的权利得到更好的保护以及实现利益最大化。

基本案情：2020年11月，王X的妻子经人介绍找到山东永圣律师事务所郑纪盈、孔某燕律师，咨询其丈夫王X在工作过程中因为工具引起纠纷，王X用螺丝刀扎伤孙XX的胸部，后孙XX入院治疗诊断为心脏破裂。孙XX近亲属到公安机关报案，经鉴定孙XX伤情为重伤二级。王X经公安机关电话传唤，主动到公安机关如实供述事实经过。王X被公安机关采取刑事拘留强制措施，现起诉到法院。王X的妻子拟聘请律师作为王X的辩护人，进一步咨询如何办理案件。了解上述情况后，律师分析认为：如果王X对故意伤害行为、孙XX的伤情没有异议的前提下，建议找被害人协商赔偿、谅解事宜，达成赔偿协议并获得谅解是减轻或者从轻处罚的前提。王X的妻子提到在被害人住院期间及出院后多次与被害人协商赔偿事宜，因为家庭经济条件有限加上被害人要求数额过高，没有达成赔偿意见。因此，律师建议在办理委托手续后可以代为协商赔偿事宜，后王X的妻子办理了委托手续。律师到法院复印卷宗并详细阅卷后，发现案发后被告人及时为被害人支付了医疗费、聘请护理人员；被告人与被害人同事十几年，关系较好，为达成赔偿打下基础；另外发生伤害行为是被害人原因引起；被告人主动到公安机关供述犯罪事实经过，系自首；如再具有赔偿并获得谅解的情节，法院判决缓刑的可能性较大。故，律师的庭前工作重点是同被害人协商，赔偿并获得谅解。于是律师多次与被害人的代理人协商，最终达到被告人能够承受的数额并达成赔偿协议，并获得谅解。开庭审理中，律师提出被告人具有自首、积极赔偿被害人损失并获得谅解、案件的发生是被害人引起、自愿认罪认罚、初犯以及参照同时间、同类型的犯罪事实均被法院判决缓刑的情况，建议法院判决缓刑。法院采纳了律师的全部意见，判决被告人有期徒刑三年，缓刑四年。结束语：在办理刑事案件的过程中，律师需要多次、详细阅卷，对案件事实了然于胸，抓住案件重点以及对被告人有利的情节，加以突破，能够使当事人免受牢狱之苦，感受家庭之乐，此乃律师尽责的体现。

刑事案件二审，一般实行书面审理为原则，开庭审理为例外，除非是涉及到刑事诉讼法第二百三十四条规定必须开庭的案件。所以待案件移送到二审法院后，及时联系主审法官送交辩护手续和开庭审理申请书。经多次沟通案情，合议庭决定开庭审理案件。经过二审法院开庭审理，二审法院由有期徒刑五年改判有期徒刑四年六个月，罚金由50000元改判为40000元，退赔被害人损失由20多万元改判为退赔87800元。

2023年4月,接受一刑事案件,需要到重庆市渝北区看守所会见。一起会见还有我的同行，大帅哥司律师。我们到达看守所后，通过门岗办理进门手续，门岗的师傅看到我们是山东的律师，便提醒到需要上山到看守所会见大厅办理会见手续，会见大厅稍微有点高，可以坐律师接待专用车上去，会见完毕后也可以坐会见专用车下来到门岗处。通过门岗师傅的指引，看到门岗北边停放一辆六座电动敞篷汽车，车辆前挡玻璃处贴有律师接待专用车标识。上车后，师傅看到没有其他律师等候，便驾车前往律师会见大厅，车辆盘山而上，大约十分钟左右到达看守所会见大厅。如没有车辆，步行到会见大厅大约需要三十分钟左右。在会见完毕后，我和司律师商议步行下去，司律师同意，我们一路顺道下行，走到门岗处，稍微出汗，可想而知如爬山走到会见大厅需要消耗多大能量。会见大厅自助电脑前办理会见手续需要扫描会见介绍信、律师证、身份证、授权委托书后自动形成会见单，后到值班警察处办理会见手续即可。从事律师行业十余载，第一次感受到看守所贴心服务，第一次坐上律师接待专用车到达会见大厅。为这样的看守所点赞！

有偿合同是指一方享有合同权利,须向对方支付相应价款的合同;无偿合同是指一方享有合同权利,无须向对方支付价款的合同。笔者只对有偿合同约定达到付款节点或者达到付款条件时，对方未按期支付合同价款，且没有约定违约责任前提下，能否向对方主张逾期付款损失展开讨论。笔者最近代理一案件，基本案情为：甲方为建设公司，乙方为环保工程公司，甲乙双方签订《技术服务合同》。乙方为甲方施工的污水处理厂项目提供技术服务支持。合同约定：服务费及支付方式为，技术服务费1000000元。支付时间节点：1.设备采购完成后，甲方支付总技术服务费的30%；2.设备调试完成并全部移交业主后，甲方支付总技术服务费用的20%；3.项且验收后，甲方支付总技术服务费用的30%，乙方开具全额服务费发票；4.项目审计结算完成后，审计结算达到原合同价及变更增加工程量，培训业主达到能独立操作能力，业主无异议后，甲方支付总技术服务费用的20%。合同未约定违约责任。2021年1月4日，甲方承包的工程竣工并完成结算。甲方已支付乙方技术服务费350000元，剩余650000元未支付。笔者代理乙方作为原告欲起诉甲方，一是能否张逾期付款损失？二是从何时计算逾期付款损失？三是要求逾期付款损失的截至点是起诉前？还是实际付款之日止？《中华人民共和国民法典》第六百四十六条：“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照适用买卖合同的有关规定。”《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题得解释》第十八条第四款：“买卖合约没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失，违约行为发生在2019年8月20日之前的，人民法院可以中国人民银行同期贷款基准利率未基础，参照逾期罚息利率标准计算；违约行为发生在2019年8月20日之后的，人民法院可以违约行为发生时中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年期贷款市场报价利率标准为基础，加收30-50%计算逾期付款损失。”查找到相关规定后，笔者以甲方为被告并以未付款的数额为基数，从应付款之日起计算至实际付款之日止，按照中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心公布的一年贷款市场报价利率3.85%为基础，加收50%计算逾期付款损失提起诉讼请求。该案经过一审、二审，现判决已生效。一、二审法院均判决甲方应支付乙方预期付款损失。通过主张逾期付款损失，乙方得到大约100000元的费用。故，有偿合同在没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法时，可以主张逾期付款损失，来保护自己的合法权利。作为民事案件代理人，需要梳理清楚案件的法律事实，熟悉案件的法律关系并寻找相应的法律规定，得出有利于委托人解决方案或者提出有利于委托人利益最大化的诉讼请求并得到法院支持，这才是律师的作用所在。