周密

2007年10月4日，当事人陈某勇、陈某兴与李某签署了一份《定金合同》，约定由李某将其承包的位于清远市清新区浸潭镇某村民委员会种植面积为一万三千亩的山林转让给陈某勇、陈某兴，转让总价款430万元，其中定金100万元。其后，陈某勇、陈某兴又于2007年10月11日与李某签订《承包山地转包合同书》，确认双方的权利义务，清远市清新区浸潭镇某村民委员会以林地所有权人的名义在合同上签章。陈某勇、陈某兴依照合同约定，分两笔向李某支付合同价款430万元，其中2007年10月4日支付了100万元，2007年10月11日支付了330万元。由于李某转让的山林承包经营权牵涉当地村民江某、杨某的既存承包权和其他散户村民的自种山林，陈某勇、陈某兴在修路过程中遭到当地村民的极力阻挠，甚至发生持刀伤人事件。2009年9月17日，经清远市清新区浸潭镇某村民委员会实地确认，陈某勇、陈某兴享有承包权的山林面积仅为4000亩左右。自发生山林权属争议后，陈某勇、陈某兴多次要求李某退还合同价款。2009年9月24日，陈某兴向清新县公安局（现更名为“清新区公安局”）提出刑事控告，要求清新县公安局追究李某合同诈骗罪的刑事责任，追回合同价款。清新县公安局在立案前初查过程中形成了大量的《调查笔录》，但该局最终认为案件属于合同纠纷，不予刑事立案。笔者接受陈某勇的委托后，认真分析案情，耐心听取委托人的意见，并在山林所在地做了大量的调查取证工作。笔者向陈某勇提出了以下代理思路：（1）李某所转让的一万三千亩山林承包权存在严重的权利瑕疵，实际有权转让的面积与合同约定面积相差悬殊，已经构成根本违约，陈某勇作为受让方应行使合同解除权，维护自身权益；（2）根据《中华人民共和国合同法》的规定，“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，因李某的违约行为造成了陈某勇、陈某兴的巨额资金长期闲置，且造成了其他投资损失，应要求李某承担相应的赔偿责任；（3）陈某兴此前已经将其合伙份额全部转让给陈某勇，陈某勇有权单独行使合同解除权，但在诉讼中应将陈某兴列为“诉讼第三人”。陈某勇遵从笔者的建议，将李某起诉至广东省清新县人民法院（现更名为“清远市清新区人民法院”），要求法院判决：（1）解除土地承包经营权转让合同；（2）判令李某返还合同价款430万元；（3）判令李某支付利息80万元；（4）判令李某赔偿损失20万元。一审期间，法院依职权调取了清新县公安局在立案前初查过程中形成的《调查笔录》（被调查人包括被告李某、李某的雇工罗某、当地村干部、承包户），证实李某在涉案山林转让前多次与当地村民出现激烈纠纷，当地村民江某、杨某与村委会签有在先的承包合同，李某有权转让的山林面积远远不足一万三千亩。陈某勇在一审期间自愿撤回了要求李某赔偿损失20万元的诉讼请求。笔者以代理人身份向一审法院提出，按照《定金合同》和《承包山地转包合同书》的约定以及《中华人民共和国合同法》第一百二十五条规定的合同解释规则，李某应当提供一万三千亩没有权利瑕疵的山林给陈某勇、陈某兴，但实际只有四千多亩，实际转交的山地面积与约定面积相差悬殊，违反合同约定，导致陈某勇、陈某兴不能实现合同目的。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十条“出卖人就交付的标的物，负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务“之规定，李某作为转让人，其转让的承包权存在严重的权利瑕疵，应承担标的物的权利瑕疵担保责任。现陈某勇、陈某兴请求解除合同、返还合同标的款430万元，事实和理由充分，应予支持。一审法院经审理后，采纳了笔者的代理意见，支持了陈某勇要求解除合同、返还合同价款的诉讼主张。但该院认为，陈某勇请求支付利息的期间，合同尚未解除，亦无证据证实陈某勇要求李某返还合同标的款而李某拒还，所以陈某勇要求计付利息理由不足，法院不予支持。据此，清新县人民法院作出一审判决：（1）解除陈某勇、陈某兴与李某签订的土地承包经营权转让合同；（2）李某应予判决书生效之日起十日内返还合同价款430万元给陈某勇、陈某兴；（3）驳回陈某勇的其他诉讼请求。在上诉期内，当事人陈某勇和李某都向清远市中级人民法院提起了上诉。其中，陈某勇在二审期间自愿撤回上诉请求，二审法院予以准许。陈某勇遵从了笔者的建议，在案件移送二审法院前申请查封了李某价值430万元的财产（其中位于清远市区国有土地使用权一宗、已办理《承包证》的山林两处），确保日后顺利执行。清远市中级人民法院经审理后认为，李某实际交付的山地面积与合同约定面积相差悬殊，损害了陈某勇、陈某兴缔结合同时所期待得到的利益（即丧失了合同利益），已构成违约。二审法院据此判决“驳回上诉，维持原判”。目前，案件已经进入强制执行程序。清远市中级人民法院终审判决全文：

广东大观律师事务所周密律师一、基本案情2003年12月，香港居民何某、罗某、邝某与鹤山人氏李某出资成立鹤山市某贸易有限公司，为便利公司事务处理，鹤山市某贸易有限公司以三名非实际出资人的名义办理工商注册登记手续。2004年2月5日，何某、罗某、邝某、李某四人通过鹤山市某贸易有限公司的账户向鹤山市某经济发展总公司汇入50万元，并于同月16日以鹤山市某贸易有限公司的名义与鹤山市某经济发展总公司签订《合作开发某工业园二期土地协议》，欲共同投资开发位于某工业园一期用地以南约一千亩的土地。其后，何某、罗某、邝某、李某四人为履行合同陆续投入资金，其中何某分期投入了300万元，四人签署了多份书面协议确认各方的投资金额。2004年9月23日，因某工业园二期投资项目无法完成征地，需改变投资方向，何某、罗某、邝某、李某四人在鹤山市签订了一份《协议书》，商定转为投资某工业园第一期入口右边的商住用地。《协议书》确认，新的投资项目总投资额约为一千三百万元，土地由合作各方按份共有，其中何某应出资598万元，已出资300万元，占合作份额的46%。2004年9月24日，尤某、邝某二人接受何某、李某和罗某的委托，以尤某的名义与鹤山市某经济发展总公司签订《土地转让合同》。合同约定，原《合作开发某工业园二期土地协议》作废，由鹤山市某经济发展总公司将原地块调整为位于某大道侧面积约12150㎡的地块，总价款为1200万元（含地价、办证的一切费用、场地平整费用、土石方挖运费用）。合同签订后，何某又继续投入了110万元（累计投资410万元）。2004年10月10日，李某在未经合作各方同意的情况下，擅自将合作各方共同出资购买的土地登记到其个人名下，并于2005年11月14日取得国有土地使用权证。2006年11月16日，为解决合作各方之间的纷争，何某与李某、邝某共同签署了一份《会议记录》，约定由李某出资购买罗某、邝某的共有份额，并负责将何某实际投资金额所应占份额(占整体土地面积的三分之一)的国有土地使用权变更登记至何某名下，变更登记所产生的费用由何某负担10万元，罗某、邝某负担3万元，其余由李某负担，但罗某没有参与本次会谈。2007年8月6日，何某与李某、罗某、邝某再次确认各方应按2006年11月16日签署的《会议记录》履行。此后，李某没有按照《会议记录》的规定履行其义务。为了将合作各方共有的国有土地使用权据为己有，李某又在2008年暗中将该国有土地使用权投入到其个人控股并担任法定代表人的A公司，由A公司取得新的国有土地使用权证。其后A公司又将该国有土地使用权整体抵押给某信用社。二、案件的处理过程和结果笔者接受何某的委托后，认真分析案情，听取委托人的意见，并做了大量的调查取证工作。经查询A公司的工商内档后发现，A公司原来是李某创办的“一人公司”，李某将国有土地使用权投入到A公司后，又将A公司95%的股权转让给与其存在亲属关系的案外人李某才。虽然涉案的国有土地使用权已设定抵押权，但李某名下的其他财产颇丰，必须及时起诉并申请法院采取保全措施，防止李某转移财产。2012年8月31日，笔者代理何某向鹤山市人民法院提起民事诉讼，并将李某和A公司列为共同被告，请求法院（1）确认李某将原定分割给何某的国有土地使用权份额投入A公司的行为无效；（2）判令李某和A公司消灭原定分割给何某的国有土地使用权份额上设定的抵押权；（3）判令A公司和李某将原定分割给何某的国有土地使用权份额变更登记至何某名下；（4）判令李某承担国有土地使用权变更登记产生的税费；（5）判令李某和A公司赔偿何某经济损失（损失以何某的投资款410万元为基数按金融机构同期贷款基准利率计算，从2008年5月9日计至判决生效之日）；（6）判令李某和A公司承担案件的诉讼费用。鹤山市人民法院受理案件后，笔者同时代理何某申请法院对李某名下价值600万元的财产采取保全措施，鹤山市人民法院依申请查封了李某名下的别墅一处、丰田陆地巡洋舰越野客车一辆，冻结了李某持有的鹤山市某经贸发展有限公司95%的股权和A公司5%的股权。诉讼过程中，李某及其代理律师主动与何某取得联系，要求和解。在法庭的协调下，何某与李某以及双方的代理律师经反复协商，最终达成一致意见。李某承诺，在案件开庭前向何某全额返还出资410万元，并自愿向何某支付补偿款235万元，双方为此签署了《和解协议书》。李某履行付款义务后，何某向鹤山市人民法院申请撤诉并解除对李某名下财产的保全措施，至此，案件完满解决。三、本案的法律分析本案的和谐解决固然可喜，但案件所对应的法律问题同样值得研究。笔者相信，如果双方当事人和代理律师最终选择对垒法庭的，A公司必然会援引《物权法》第一百零六条关于“善意取得”的规定进行抗辩，以对抗何某提出的返还相应国有土地使用权份额的诉讼主张。换言之，涉案国有土地使用权在隐名共有状态下善意取得制度的适用问题将成为无可回避的争议焦点。笔者认为，A公司对何某的国有土地使用权份额不构成善意取得，理由如下：1、李某与何某之间存在隐名共有关系。涉案国有土地使用权原来是由何某、李某、罗某和邝某四人共同出资购买，四人签订了多份书面协议确认共有关系和出资比例。虽然李某后来擅自以个人名义办理了国有土地使用权证，但李某与其他出资人之间的共有关系仍然成立，李某不得以土地登记对抗其余三名出资人。何某、李某、罗某和邝某四人于2007年8月6日对涉案国有土地使用权的处理达成一致意见，签署了《会议记录》。《会议记录》约定，罗某和邝某二人的份额由李某出资购买，李某应按何某的份额对国有土地使用权进行分割。因此，在国有土地使用权分割办证之前，李某与何某构成隐名共有关系，即何某享有的国有土地使用权份额隐名在李某名下。2、李某未征得何某的同意，将原定分割给何某的国有土地使用权份额注入A公司，构成无权处分。《物权法》第九十七条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”李某将涉案的国有土地使用权注入A公司，是对国有土地使用权的处分行为，而此前李某已经与何某达成共有物分割协议，该协议对李某具有法律上的约束力，李某依约不得处分属于何某的国有土地使用权份额。李某在未征得何某同意的情况下，将涉案国有土地使用权整体注入A公司，是对何某共有份额的无权处分。依照《合同法》第五十一条“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效”的规定，无处分权人处分他人财产的行为，一般应认定为无效。李某事后既没有取得何某的追认，也没有购买何某的共有份额，其将何某享有的共有份额注入A公司的行为，属无效行为。3、涉案国有土地使用权注入A公司时，A公司是李某控股并担任法定代表人的一人公司，A公司不构成善意取得。《物权法》第一百零六条规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”按照物权法理论，“善意”是指受让人不知道转让人没有处分权，或受让人不知道土地登记不正确、不完整。善意取得制度在于维护交易安全，保护第三方的利益。本案中，虽然A公司是独立于何某和李某的企业法人，也办理了涉案国有土地使用权的移转登记，领取了新的国有土地使用权证，但仍然不构成善意取得：（1）公司归根到底是一个虚拟的主体，受股东的控制，是股东为营利而设立，“一人有限公司”尤为如此。考察公司法人受让国有土地使用权时是否构成善意，应揭开公司的面纱，直接考察参与交易的公司股东、法定代表人对转让人没有处分权或土地登记不正确、不完整的事实是否知情。本案中的李某是涉案国有土地使用权的“转让方”，也A公司唯一的股东，涉案的国有土地使用权完全是在李某的一手操纵下恶意注入A公司。故此，A公司不能认定为善意。（2）立法者创设善意取得制度的目的在于维护交易安全，保护第三方的利益，无处分权人的利益不受善意取得制度的保护，也不受《合同法》等其他法律的保护。李某持有A公司100%的股权，涉案国有土地使用权被注入A公司后，李某可通过对其股权的控制实现对土地的控制。因此，除某信用社善意取得的抵押权外，本案中不存在善意取得制度所保护的法益。A公司援引善意取得制度进行抗辩，不应得到法院的支持。4、李某将其持有的A公司95%股权转让给李某才，不能改变A公司恶意受让何某国有土地使用权份额的既定事实。《公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”A公司的股权转让和股东变更，只会导致股东和公司之间法律关系的变动，并不影响公司名下财产的权利状态和对外债务的承担。所以，即使李某将其持有的A公司95%股权转让给李某才，也不能改变A公司恶意受让何某国有土地使用权份额的既定事实。四、结语国有土地使用权等不动产物权在隐名共有的状态下发生的无权处分行为，受让人不知道登记权利人与隐名共有人之间存在共有关系，且支付合理对价并办理不动产登记手续的，受让人可援引《物权法》第一百零六条的规定对抗隐名共有人。但对于无处分权人操纵其控股的企业法人恶意进行不动产物权交易的，应确认恶意交易行为自始无效。

2009年5月5日，清远市清城区横荷大有管理区某村民小组与梁某签订《土地承包合同》，将本村土名为“烂柴州”的土地发包给梁某，承包期限为八年（自2010年1月1日起至2018年12月31日止），每年承包款为一万元。该村民小组与梁某缔约之前，未召开村民会议，也未以任何形式征求村民意见。该村村民不满集体土地被村小组擅自对外发包，与村小组及承包人梁某产生纠纷。该村村民要求收回土地，被梁某拒绝。2012年7月初，该村若干村民向本律师咨询，本律师审查承包合同等证据材料后，向村民提出以下法律意见：1、本案是典型的侵犯集体经济组织成员权益纠纷案件，村集体成员有权就村小组擅自处分集体土地的行为提起民事诉讼；2、侵犯集体经济组织成员权益纠纷的原告应是半数以上的村集体成员，所以必须说服过半数村民起诉；3、起诉时应将村小组列为被告，将承包人梁某列为诉讼第三人；4、村小组与承包人签订的承包合同违反民主议定原则，可请求法院确认其无效。2012年7月10日，该村集体118名村民遵从本律师提供的法律意见，向清远市清城区人民法院提起民事诉讼，请求该院确认村小组与承包人梁某签订的《土地承包合同》为无效合同，并委托本律师担任诉讼代理人。清远市清城区人民法院于2012年11月16日作出一审判决，支持了本律师的观点，依法确认被告某村小组与第三人梁某于2009年5月5日签订的《土地承包合同》无效。

2011年7月，清远某建材卫浴有限公司向该公司发电班长发出《通知》，大概内容为：1、逐步取消发电班长职务；2、原担任发电班长职务的员工负责发电设备维护；3、降低部分员工日分值（日分值与劳动报酬挂钩）。该公司员工张某认为公司擅自变更了劳动合同、降低了劳动报酬，向公司发出解除劳动合同的通知。后张某向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，支持了张某的仲裁请求，由清远某建材卫浴有限公司承担支付经济补偿金和补发欠付工资的责任。清远某建材卫浴有限公司不服仲裁裁决，起诉至清远市清城区人民法院，清远市清城区人民法院经审理后，判决清远某建材卫浴有限公司支付经济补偿金和补发欠付工资的责任。清城区人民法院判决全文：http://blog.sina.com.cn/s/blog_7c95fb0801013yaq.html

一、基本案情2008年2月1日，郑某与潘某、黄某签订《借款合同》，约定由郑某借给潘某三十万元，由潘某用于扩大鱼塘、生猪养殖，该借款定于2008年7月31日前一次性归还，潘某自愿以养殖场内的所有生猪、鱼苗、100多亩鱼塘以及位于清城区某街某号101、201、202号房屋作抵押担保。黄某在该《借款合同》中以担保人名义签名，并承诺提供清城区某街403号房屋作抵押担保。《借款合同》签订后，郑某依约向潘某提供借款，潘某和黄某将用作抵押的房屋的房产证原件交由郑某保管，后潘某未能如期偿还债务。为逃避还款责任，潘某私自办理了房产证挂失，并将用作抵押的房屋另行抵押给清远市某典当行有限公司，又将养殖场内的生猪、鱼苗全部出售。黄某为逃避其担保责任，亦将用作抵押的房产证挂失，并拒绝承担担保责任。郑某将潘某起诉至清城区人民法院，并取得胜诉判决，但潘某下落不明，无可供执行的财产。后郑某又将担保人黄某起诉至清城区人民法院，要求法院判令黄某承担赔偿责任。清城区人民法院以郑某未能关注债务人潘某提供的抵押担保物的状况，具有过错为由，免除了担保人黄某的赔偿责任。二、笔者的二审代理方案债权人郑某不服一审判决，委托笔者代理其提出上诉。笔者接受委托后，认真分析案情，并代理郑某向清远市中级人民法院提出了如下上诉意见：（一）原审判决认定郑某怠于对债务人潘某的财产行使权利，没有事实和法律依据。1、郑某与潘某对养殖场内的生猪、鱼苗设定的抵押权属动产浮动抵押权。依动产浮动抵押的法律特征，用于抵押的生猪、鱼苗在抵押权实现前是不特定的，在抵押期间，潘某对生猪、鱼苗仍享有自由收益、处分的权利。作为抵押权人，郑某无权干涉潘某的正常养殖经营。并且，《借款合同》约定的借款用途是为了支持潘某扩大生猪、鱼苗的养殖，而并非为其他借款用途而就生猪、鱼苗设定抵押担保，按合同目的，潘某为开展生产经营而合法处分生猪、成鱼是借款合同允许的行为。原审判决刻意忽略动产浮动抵押的法律特征和借款合同的特定目的，认定上诉人“未能及时关注生猪、鱼苗状况，使得潘某将生猪、鱼苗处分而未清偿借款”，显属适用法律错误。2、对第三人提供作为抵押物的房屋，《借款合同》并未约定办理房产抵押登记的期限，依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项关于“履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行”的规定，办理抵押登记的时间，是郑某与潘某意思自治的范围。法律并没有强制抵押权人必须在债务履行期限届满前通过司法途径强制抵押人办理抵押登记手续的规定，只要抵押合同合法有效，抵押登记请求权未过诉讼时效，即使债务履行期限届满，抵押权人仍有权要求抵押人办理抵押登记，从而实现其抵押权。事实上，郑某之所以未急于要求潘某办理房产抵押登记，完全是基于对房产证原件的占有而产生的合理信赖。至于潘某私自挂失房产证并于2009年9月21日将房屋另行设定抵押权于其他债务人，是潘某违背诚信的违约行为，责任在潘某一方，其时郑某的债权及抵押登记请求权的诉讼时效均未届满。法律不能强求郑某以最卑劣的心态揣度潘某，更不能责难郑某善良、宽容、信赖地对待潘某的主观心态。原审判决将潘某另行设定房屋抵押权于其他债务人的恶意行为归责于郑某，其判决理由明显不能成立。（二）担保人黄某不具有免除担保责任的法定事由，原审判决适用法律错误。《借款合同》之所以在潘某提供足够的抵押担保物的情况下，仍然约定对黄某的房屋设定抵押权，其目的是为了防止出现潘某恶意转让财产致使郑某的债权无法实现的情形。黄某提供的抵押担保并非徒有形式，而是具有保障债权实现的现实意义。黄某承诺提供抵押担保时，理应预见潘某提供抵押财产被恶意转让，或潘某经营的生猪、鱼苗养殖陷入亏损，致使潘某提供抵押的财产不足以清偿郑某的债权，从而导致自身承担担保责任的情形。原审判决以潘某提供的抵押物流失为由，免除被上诉人的担保责任，并主观臆断出潘某提供的抵押物流失“超出了黄某订立合同时所能预见的应承担责任的范围”，没有法律依据。值得注意的是，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七十五条第一款关于“同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任”的规定，只有郑某存在“放弃”潘某提供的抵押担保的情形，黄某才能减轻或者免除担保责任，即使郑某怠于行使对潘某享有的抵押权，黄某仍然不能免责。原审判决将“放弃”等同于“怠于行使权利”，是对法律条文的任意扩大解释。事实上，潘某提供的抵押物的流失，是潘某的恶意行为所致。郑某已在法定的诉讼时效期间内依法起诉潘某，并向法院申请查封了潘某提供抵押的房屋，可见，郑某不存在怠于行使权利的情形，更遑论“放弃”。因此，担保人黄某不存在免除担保责任的法定事由，依法应承担担保责任。（三）黄某为逃避其担保责任而私自挂失房产证的行为已构成违约，依法应对郑某的损失承担赔偿责任。郑某与黄某之间抵押担保协议的效力，原审判决已予确认。在抵押担保协议有效成立后，黄某依法负有为郑某办理抵押登记，使抵押权顺利设立的合同义务。然而，黄某向郑某交付抵押房屋的房产证原件后，又私自办理了房产证挂失，表明黄某并没有依约办理抵押登记、设立抵押权的诚意，黄某应承担违反抵押合同的违约责任。现潘某下落不明，无财产可供执行，黄某用作抵押的房屋又被清远市住房和城乡建设局查封，郑某的债权无法得到清偿，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条关于“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”以及最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第五十六条第二款关于“法律规定登记生效的抵押合同签订后，抵押人违背诚实信用原则拒绝办理抵押登记致使债权人受到损失的，抵押人应当承担赔偿责任”的规定，黄某应为其违反抵押合同义务的行为对郑某承担违约赔偿责任。三、二审法院的意见清远市中级人民法院审理认为：涉案合同是以债务人潘某和担保人黄某用其相关财产作担保，债权人郑某向债务人潘某出借30万元现金并收取利息为主要内容的合同。各方当事人对“借款”及“担保”的意思表示真实、明确。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七十五条第一款关于“同一债权有两个以上抵押人的，债权人放弃债务人提供的抵押担保的，其他抵押人可以请求人民法院减轻或者免除其应当承担的担保责任”的规定，只有郑某明确表示放弃潘某提供的抵押担保的情形，黄某才能减轻或者免除担保责任。退一步讲，即使郑某怠于行使对潘某享有的抵押权，并不表示黄某可以免除担保责任。黄某在本案中存在过错，郑某认为黄某应承担相应赔偿责任的诉讼请求有理。但郑某明知《借款合同》约定了潘某债务的最后履行期是在2008年7月31日，郑某应在2008年7月31日前告知潘某、黄某并要求其办理抵押登记，或郑某自行到有关部门办理抵押登记而要求对方协助办理，而郑某对此均没有及时办理，使房屋作为抵押物的抵押权未能设立，其行为自身存在过错，故郑某不能请求黄某承担全部责任。参照最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，清远市中级人民法院确定黄某在抵押物价值范围内对潘某拖欠郑某30万元中的50%即15万元承担赔偿责任。据此，清远市中级人民法院采纳了笔者的上诉观点，撤销了一审判决，并判令黄某在判决生效之日起十日内在担保物价值范围内赔偿郑某15万元。

2009年11月9日，委托人陈××在苏××开办的××驾驶员培训报名处（个体工商户）报名学习大车驾驶技术，并报考B2驾驶证。双方约定培训费为5700元，由陈××先支付3000元，余下2700元待学成后支付。此后，陈××依约支付了培训费。由于××驾驶员培训报名处没有合同约定的培训车辆，陈××一直未能接受大车培训。陈××曾多次要求苏××依约提供大车培训服务，但苏××总是以各种理由搪塞。后来，苏××在未征得陈××同意的情况下，把陈××安排到清远市××机动车驾驶培训有限公司处接受驾驶培训。2009年12月23日下午，陈××在清远市××机动车驾驶培训有限公司的教练场内练习驾驶，因教练场内有石块阻碍车辆前进，清远市××机动车驾驶培训有限公司的教练遂指令陈××和另一名学员朱××下车把石块搬走。在搬石块过程中，朱××造成陈××手指断裂。事件发生后，陈××被送往清远市人民医院住院治疗。因手指断裂，陈××遭受了医疗费、误工费等经济损失，生活、工作非常不便。陈××曾多次要求苏××等人赔偿损失，遭到苏××等人的无理拒绝。经清远市消费者权益协会多次调解，苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司、朱××等人仍然坚决拒绝赔偿，并且态度极其恶劣。笔者接到陈××的咨询后，认真听取了陈××的陈述，并多次到清远市工商局、清远市消费者权益协会了解情况，确定了案件的责任主体。笔者向陈××指出，苏××作为培训合同当事人，负有亲自履行合同的义务，其在未征得学员同意的情况下，将学员安排到培训条件不良、教练素质低下的清远市××机动车驾驶培训有限公司处接受培训，是对合同义务的违反，其对本次损害的发生具有主观过错，应承担赔偿责任；清远市××机动车驾驶培训有限公司负有提供安全的驾驶培训服务的注意义务，该公司的教练指令学员从事具有危险性质的活动，是对该注意义务的违反，该公司亦应承担赔偿责任；朱××因失手致陈××受伤，属直接侵权人，对本次损害的发生有过错，应承担赔偿责任。在解决方式上，笔者指出，学员安全的保障直接影响驾驶培训机构的商业信誉，如将此事诉诸法院，苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司必然惧怕此事会损害其商业信誉，从而很有可能与我方进行庭外和解，因此，我方应尽快提起诉讼，给苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司施加压力。陈××对笔者的法律分析表示认可。2010年5月24日，陈××以××驾驶员培训报名处业主苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司以及朱××作为被告，向清远市清城区人民法院提起诉讼，并委托笔者担任其诉讼代理人。不出所料，在本案开庭审理前，被告苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司主动邀请陈××前往清远市××机动车驾驶培训有限公司总部调解。经过多次协商，陈××最终与苏××、清远市××机动车驾驶培训有限公司达成和解协议，获得了合理的赔偿。律师总结：侵权案件的受害人往往存在怕惹麻烦的心态，祈求私下解决纠纷，息事宁人。但这种心态经常会被侵权行为人所利用，他们在和解过程中想方设法降低赔偿数额，甚至拒绝赔偿，受害人的私下交涉显得软弱无力。对待此类侵权行为人，受害人一定要坚决拿起法律武器，以诉讼的形式向侵权行为人施加压力，维护自己的合法权益。附：民事起诉状民事起诉状原告陈××，男，汉族，1981年8月30日出生，住广东省清远市清城区××××××，联系电话：13××××××。被告：苏××，男，系清远市清城区××驾驶员培训报名处的业主，地址：清远市××××××，联系电话：13××××××。被告：清远市××机动车驾驶培训有限公司。地址：清远市××××××。法定代表人：李××，联系电话：××××被告：朱××，男，汉族，19××年2月10日出生，住广东省英德市××××××。联系电话：15××××××诉讼请求1、判令被告苏××、朱××、清远市××机动车驾驶培训有限公司连带赔偿原告陈××医疗费11201.97元，误工费8750元，护理费900元，住院伙食补助费450元，精神损害抚慰金10000元，合计31301.97元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由2009年11月9日，原告在被告苏××开办的××驾驶员培训报名处报名学习大车驾驶技术，并报考B2驾驶证。双方约定培训费为5700元，由原告先支付3000元，余下2700元待学成后支付，自此，双方形成培训合同关系。被告苏××在收受原告交付的报名费后，由于××驾驶员培训报名处没有合同约定的培训车辆，原告一直未能接受大车培训。原告曾多次要求被告苏××依约提供大车培训服务，但被告苏××总是以各种理由搪塞。后来，被告苏××在未征得原告同意的情况下，把原告安排到被告清远市××机动车驾驶培训有限公司处接受培训。2009年12月23日下午，原告在被告清远市××机动车驾驶培训有限公司的教练场内练习驾驶，因教练场内有石块阻碍车辆前进，被告清远市××机动车驾驶培训有限公司的教练遂指令原告和被告朱××（另一名学员）下车把石块搬走。在搬石块过程中，被告朱××造成原告手指断裂。事件发生后，原告被送往清远市人民医院住院治疗。为此，原告遭受医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等损失合计21301.97元。因手指断裂，原告遭受了极大的精神痛苦，生活、工作非常不便。原告认为，被告苏××作为培训合同当事人，负有亲自履行合同的义务，其在未征得原告同意的情况下，将原告安排到培训条件不良、教练素质低下的被告清远市××机动车驾驶培训有限公司处接受培训，是对合同义务的违反，其对本次损害的发生具有主观过错。被告清远市××机动车驾驶培训有限公司负有提供安全的驾驶培训服务的注意义务，该公司的教练指令学员从事具有危险性质的活动，是对该注意义务的违反，该教练指令学员从事危险活动的行为是造成本次损害的主要原因。被告朱××因失手致原告受伤，对本次损害的发生有轻过失。基于上述事实，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第八条的规定，被告朱××、清远市××机动车驾驶培训有限公司、苏××的行为已构成侵权，依法应承担赔偿责任。请贵院依法判决，维护原告的合法权益。此致清远市清城区人民法院具状人：陈××二○一○年五月二十四日