新公司法赋予公司更大的自治空间，最重要的体现在公司可以通过章程的制定来实现公司经营的自由。对于章程的内容除了法律规定的必备条款外，在不违反《公司法》强制性规定的前提下，法律允许公司及其股东对章程做出个性化设计，自由规范公司内部关系。因此在章程修订过程中约定有利于股东的一些内容，成为保障股东利益最重要和最有效的手段。

【风险提示】

1、特殊条款的约定事项违背了《公司法》第43条的强制性规定，导致该项约定无效。

2、特殊条款约定客观上不客观或约定过于笼统，使得该项约定流于形式，违背了订立该项约定是初衷。

3、怠于行使其特殊权利，导致权利处于真空状态而无法实现。

【律师支招】

1、公司章程赋予股东享有特殊权利或限制其他股东权利的时候，不得与公司法强制性规定相违背。

2、股东之间若是在投资协议中约定了特殊条款，如惩罚股东权、强制退股权、限制继承权、大股东强制回购权等权利；不仅应在投资协议中体现，更应积极通过公司章程公示出来，并办理工商备案。

3、即便公司章程中规定了公司享有特殊权利，其仍应遵守《公司法》和公司章程的合法行使方式行使其权利，从而实现特殊权利的目的。

【法条链接】

《公司法》第43条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会决议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”

来源：《从败诉案件看企业法律风险防范》

主编：邓海虹