关于xx涉嫌贩卖毒品罪的辩护意见

尊敬的审判长、审判员、公诉人、书记员：

根据《刑事诉讼法》、《律师法》的规定，北京市王玉梅（呼和浩特）律师事务所接受xxx的委托，并指派我担任本案被告人xx的辩护人。开庭前，我认真查阅并复制了本案的有关证据材料，今天又参加了本案的公开开庭审理，对案件情况已经基本了解。现根据公诉机关指控的被告人xxx涉嫌运输、贩卖毒品罪，提出以下辩护意见，请合议庭予以考虑并采纳：

一、  关于毒品的来源问题

1.兰x的供述：

（1）xxx年xx月xx日，在xxx省xx市看守所第一次接受xx旗公安局讯问时，公安机关问：你的毒品从哪买的？答：毒品是从一个叫xx的人手里购买的，他在xx市场呆着，手机号记不清了，他x岁，身高xxx米左右，较瘦，xx市场的人都认识他。……问：你跟胡xx谁提出来要去黑龙江xx市卖冰毒的？答：胡xx来xxx找我说，去黑龙江xx市卖冰毒可以，我俩商量我在xx市找xx买的冰毒，就跟胡xx去的xx市。问：xx你是怎么认识的？答：一个叫xx的认识xx的，他xx岁，身高xxx米左右，较胖，无业青年，混社会的，手机记不清了，手机不固定老换号码。……问：你用什么手机号码？答：我今年用了两个号码，去xx旗时用的是139xxxxx44，从xx旗回来后用了135xxxxx3，还有一个189后边记不清了。问：跟xx联系用的是哪个号码？答：用的是135xxxxx3，跟xx联系的也是这个号码。问：你还有什么要说的？答：我想立功，我举报叫陈xx，也叫陈xxx的，我在他那里买过好几次，一次买2.3克冰毒，他是贩卖毒品的，他xxx米左右，xx岁，圆脸，左脚有点瘸，微胖，他有时在xx桥附近呆着，手机号码我记不清了，我是用135xxxxxx3号码跟他联系的，他在xxx桥附近一个小区居住，是楼顶，不清楚是自己的，还是租的，我去过他家两次，玩扑克。……

（2）xxxx年x月xx日在xxx市看守所第二次接受xx旗公安局询问时，问：我们是xxx市警官，现在依法对你进行讯问，你要明白一些政策，争取立功？答：我一定好好争取立功。问：你把你知道的情况讲一下？答：我带到xxxx的冰毒是从陈xxx手里拿的货，平时大家都叫他陈xxx，他是从监狱被判刑出来的，出狱时间大概是去年xxxx月份，他有媳妇，家里有个男孩（不到xx岁），两口子离婚了，家住xxx北街xxxx号，红铁门，门口是卖菜的，往院里走，最里面一个单元，家住x楼，或者x楼，正对楼梯口就是他家房门。……问：你把买货的经过讲一下？答：x月xxx号中午，我用135的手机跟陈xxx联系的，联系上他之后，他开了一辆黑色xx车，他拉我到了xx县的一个小区，我在小区门口在车里等他，他进院后先拿下来样品，然后我决定买货，他又给我取的货，我买了xxxx多元的货，他每克xxx元钱卖给我的。问：你上次为什么说在xx那买的？答：我说混了……在随后的讯问中，又提供了从事贩毒的刘xx洋（外号叫xxx）、吴x、xx、xx、刘xx、王xx等的体貌、特征，使用的手机号码、住址等情况。……

（3）xxx年x月x日在xxxxx旗看守所第三次接受讯问时是电脑打印的笔录，问你以为什么事被xxx检察院批准逮捕吗？答：我和胡xxx携带毒品（冰毒）xxxxx克左右到xx旗贩卖。……xxx克冰毒以xxx元x克的价格一共花了xxxxx多元钱买的，买完毒品后我与胡xx从xx坐飞机到的xxxx省xxx，……我以xxxx元价格卖给一个和布xxx联系的人，给了xxx元钱，给了布xxxxx元钱，送我去机场又给他xxxx钱车费，我走后第三天胡xxx给我汇了xxx元钱。……

通过以上供述情况说明：被告人xxx自侦查机关第一次讯问起，如实交代了自己的犯罪事实和积极提供了毒品的来源，积极配合侦查机关调查取证，积极检举、揭发犯罪线索，尽管侦查机关未继续进行侦查，但不能否认被告人xxx的立功表现和悔罪态度。被告人处于情急之下，能够准确告知侦查机关购买毒品的上线人员、家庭住址、电话号码等，应当作为立功情节给予考虑，这样也符合检举揭发犯罪线索，并给予从轻、从宽处罚的刑事政策，也达到鼓励、教育犯罪嫌疑人积极同危害社会的犯罪行为作斗争的目的。

2.胡xxx供述：

（1）xxx年x月x日在xxxxx旗看守所第一次讯问被告人胡xx时，问：你什么时间到的xxx旗，来干什么跟谁一起来的？答：xx年4月26日我跟xx一起来的xx旗，我亲戚叫李xx的跟我联系说到xx旗来卖毒品，……是李xx和我姨妈（不知道姓名）去接我们，以为没有货跟我们吵了，还把xxx的手机拿走了，随后认识出租车司机说：有xx克毒品（冰毒）都给卖出去给xx元好处费，卖出去xx多克得了xxx多元钱，给了出租车手机xx元，送xxx到xxx又给出租车xx元，我身上还剩xx多克毒品，给xxxxxx元。……

（2）在xxxx年x月x日第二次讯问、xxxx年x月x日第三次讯问、xxxxx年x月xx日第三次讯问、xxxx年x月x日的讯问中，因全部为电脑打印笔录，毒品数量、交易方式基本没有多大变化。

通过被告人胡xxx的供述说明：被告人xx在本案中，没有起到组织、策划作用。公诉机关指控被告人胡x、xx均系主犯。按照《刑法》总则规定：应当禁止不利于被告人的类推解释。但并不禁止有利于被告人的类推解释。此处，应当按照在犯罪中所起的作用区分主犯、从犯。通过二人供述的内容看：被告人xx没有起到主犯作用，应当按照有利于被告人xx的类推解释进行定罪量刑。被告人xx没有积极联系贩卖毒品，到xx省xx市是根据被告人胡xx，以及胡xx亲戚李x和她的姨妈联系后，由胡xx找xx从xx省xx市将毒品运送过来，尔因为没有交易成功，经被告人胡xx与被告人布x商定并联系好后，用车从xx某宾馆将被告人xx接到xx旗的。该供述的情况基本与被告人xxx的供述相吻合。毒品的数量、购买的价款与被告人xxx的供述不相符，公诉机关指控被告人xxx为主犯，辩护人根据该案件事实不同意公诉机关的指控。

3.侦查机关的工作记录及补充侦查的决定情况：

（1）xxxx年x月x日xxx旗公安局刑警大队‘案件情况说明’记录：xxx提供的贩毒案件线索已经转交xxxx市警方查处。

通过该情况说明可以肯定：侦查机关在被告人xx检举、揭发犯罪线索以后，应当继续进行侦查。通过侦查证实被告人的检举、揭发是否属实？案卷中，没有侦查机关继续侦查的证据材料，是侦查机关的不作为行为所致。没有继续侦查，不能说明被告人xx没有立功的表现。如果以没有查证属实，不认为被告人xx的立功表现，这与现行的刑事政策相悖。辩护人认为：根据2011年9月21日最高人民法院 最高人民检察院 公安部 司法部《关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》第四条、2010年12月22日最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第8条、2010年9月【法发（2010）36号】《人民法院量刑指导意见（试行）》规定【对于立功情节，一般立功的可以减少基准刑的20%以下；重大立功的可以减少基准刑的20%—50%；重大立功且犯罪较轻的可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚】。2010年9月13日最高人民法院法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部《关于规范量刑程序若干问题的意见（试行）》第4条、第10条、第13条之规定，对被告人xx的检举、揭发行为，应当比照上述规定给予从轻、从宽处罚。

（2）xxxx年x月x日xxxx市人民检察院补充侦查决定书：……第4项：鉴于本案涉案毒品数量大，因此应有明确的毒品含量鉴定，以便判决时参考。……

（3）xxxx年x月xx日xxx旗质量技术监督局对缴获毒品进行称重鉴定，编号xxxx,净重为xxxg，编号xxxxxx，净重为xxxxxxg。

（4）xxxx年xx月xxx日鉴定结论通知书：告知胡xx、布x、刘xx贩卖毒品检出甲基苯丙胺。

（5）xxxx年x月x日鉴定结论通知书：告知胡xx、布x贩卖毒品xxx克。

（6）xxxx年x月x日xxxxx市公安局刑事技术支队以（x）公（刑技）鉴（化）字【xxxx】xx号鉴定时，使用编号为：xxxxx

进行的鉴定，鉴定意见：在送检的胡xxx处白色晶体中检出甲基苯丙胺。该鉴定使用的是：Ixxxxx号《苯丙胺、甲基苯丙胺的定性检验方法检验》。经查：xxxxxxx是公安部物证鉴定中心制定的《 *** 的定性定量检验方法》，该方法：不测定量，只测定性。

（7）xxxx年x月xx日xxx省公安厅刑事技术总队以（x）公（刑技）鉴（化）字【xxx】xxx号鉴定时，使用编号为xxxxx进行鉴定，鉴定结论：送检的白色晶体（编为xxx号）中检出甲基苯丙胺，含量为xxxx。该鉴定使用的是：xxxxxxx《苯丙胺、甲基苯丙胺的定性定量检验方法》检验。经查：xxxxxxxxxx《苯丙胺、甲基苯丙胺的定性检验方法》是公安部物证鉴定中心制定的《苯丙胺、甲基苯丙胺的定性检验方法》，该方法：没有定量鉴定内容。

（8）xxxxx年x月x日公安局处理物品清单中：办案人员仅有1人；扣押物品中记载：冰毒xxx多克；胡xxx供述:xxxx年x月xx日被抓获，尔物品扣押时间为xxxx年x月1日；委托称重时间为xxx年x月x日；移送审查起诉时间为x年x月x日；从时间上看：该毒品数量的收集程序和移送起诉的毒品数量存在瑕疵，如果不能做出合理解释，这部分应当提请合议庭审查证据的合法性。

    通过侦查机关的侦查结论和公诉机关的补充侦查情况看：公诉机关对该案件是很重视的。从工作内容中可以肯定，公诉机关在起诉前，对证据的客观性、关联性、合法性进行了严格的审查。经侦查机关补充侦查以后，移送本院起诉。上述证据中,辩护人对证据所要证明被告人运输、贩卖毒品罪不持异议。但是，辩护人对公诉机关指控贩卖、运输毒品的数量有异议。从xxxx年x月xx日被告人胡xx被抓获并缴获毒品至xxxx年x月x日扣押期间，没有毒品保管记录，也没有保管人员的签名；xxxxx年x月xx日对毒品的性质进行鉴定前，至xxxx年x月xx日毒品称重时，约xx天时间里，没有赃物的封存记录，也没有保管人员的签名；xxxx年xx月xx日补充鉴定至xxx年xx月x日起诉期间，赃物应当属于封存阶段，该鉴定使用的鉴材是否是涉案毒品，辩护人对此有异议。其次，xxx年x月x日，也就是侦查机关移送审查起诉时，该涉案物品应当属于封存并且数量已经确认阶段，尔侦查机关的物品清单中，仍记录冰毒：xx多克，银色包装毒品。从鉴定性质、数量、含量的鉴定过程看：该涉案物品没有专人保管，也没有依法封存记录，移送物品人员为1人，鉴定结论也没有送达给被告人xx，毒品含量鉴定尽管为xx%，尽管有利于被告人。      辩护人仍认为：

1.根据《最高人民检察院公诉厅毒品犯罪案件公诉证据标准指导意见（试行）2010-3-19》（三）证明毒品犯罪客观方面的证据主要参考以下内容：

(1)物证及其照片，包括毒品、毒品的半成品、毒品的前体化合物、毒品原植物、毒品原植物的种子或幼苗、制毒物品、毒资、盛装毒品的容器或包装物、作案工具等实物及其照片；

(2)毒资转移的凭证，如银行的支付凭证（如存折、本票、汇票、支票）和记帐凭证，毒品、制毒物品、毒品原植物等物品的交付凭证（托运单、货单、仓单、邮寄单），交通运输凭证（车票、船票、机票），同案犯之间的书信等；

(3)报案记录、投案记录、举报记录（信件）、控告记录（信件）、破案报告、吸毒记录等能说明案件及相关情况的书面材料；

(4)毒品、毒资、作案工具及其它涉案物品的扣押清单；

(5)相关证人证言，包括海关、边防检查人员、侦查人员的证言，以及鉴定人员对鉴定所作的说明；

(6)辨认笔录、指认笔录及其照片情况的文字记录，包括有关知情人员对犯罪嫌疑人、被告人的辨认和犯罪嫌疑人、被告人对毒品、毒资等犯罪对象的指认情况；

(7)犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解；

(8)毒品鉴定和检验报告，包括毒品鉴定、制毒物品鉴定、毒品原植物鉴定、毒品原植物的种子或幼苗鉴定、文检鉴定、指纹鉴定、犯罪嫌疑人或被告人是否吸食毒品的检验报告，以及被引诱、教唆、欺骗、强迫吸毒的被害人和被容留吸毒的人员是否吸食毒品的检验报告；

(9)现场勘验、检查笔录及照片、录像、现场制图，包括对现场的勘验、对人身的检查、对物品的检查；

(10)毒品数量的称量笔录；

(11)视听资料，包括录音带、录像带、电子数据等。

　  通过上述证据证明：毒品犯罪事实是否存在；犯罪嫌疑人、被告人是否实施毒品犯罪行为；犯罪嫌疑人、被告人实施毒品犯罪行为的性质；犯罪的时间、地点、手段、后果；毒品的种类及其数量；共同犯罪中，犯罪嫌疑人、被告人之间的关系及其在共同犯罪中所起的作用和地位；犯罪嫌疑人、被告人的财产状况；是否具有法定或酌定从重、从轻、减轻或免除处罚的情节；涉及管辖、强制措施、诉讼期限的事实；其他与定罪量刑有关的事实。

收集、审查、判断上述证据需要注意的问题：

(1)毒品犯罪案件中所涉及的毒品、制毒物品，以及毒品原植物、种子、幼苗，都必须属于刑法规定的范围；

(2)收集证据过程中，应注意固定、保全证据，防止证据在转移过程中因保管失当而发生变化或灭失；

(3)公安机关对作为证据使用的实物应当随案移送检察机关，对不宜或不便移送的，应将这些物品的扣押清单、照片或者其他证明文件随案移送检察机关；

(4)注意审查犯罪嫌疑人、被告人的供述等言词证据，对于以刑讯逼供、诱供、指供、骗供等非法方法收集的言词证据，坚决依法予以排除；

(5)在毒品、制毒物品等物证灭失的情况下，仅有犯罪嫌疑人、被告人自己的供述，不能定罪。但是，当犯罪嫌疑人、被告人的供述与同案犯的供述吻合，并且完全排除诱供、刑讯逼供、串供等情形，能够相互印证的口供可以作为定罪的证据；

(6)毒品数量是指毒品净重。称量时，要扣除包装物和容器的重量。毒品称量应由二名以上侦查人员当场、当面进行，并拍摄现场照片。查获毒品后，应当场制作称量笔录，要求犯罪嫌疑人当场签字；犯罪嫌疑人拒绝签字的，应作出情况说明；

(7)审查鉴定时，要注意鉴定主体是否合格、鉴定内容和范围是否全面、鉴定程序是否符合规范（包括检材提取、检验、鉴定方法、鉴定过程、鉴定人有无签字等）、鉴定结论是否明确具体、鉴定报告的体例形式是否符合规范要求，以及鉴定结论是否告知犯罪嫌疑人、被告人；

(8)公安机关依法使用技术侦查手段秘密收集的证据，因为涉及保密问题，不能直接作为证据使用；必须使用技术侦查手段秘密收集的证据证明犯罪事实时，应将其转化为诉讼证据；

2.《最高人民法院刑一庭关于审理若干新型毒品案件定罪量刑指导意见（2006年8月）》一、新类型毒品的定罪量刑数量标准暂按以下比例与 *** 进行折算：　1克 *** =10克替甲基苯丙胺（MDMA）。

被告人兰x供述贩卖毒品xx克，每克xx元，应当获利xxx元，根据胡xxx和布x、刘xx供述，当时刘xx仅支付xxx元，该部分应当不足xx克。根据《刑事诉讼法》第46条之规定：辩护人请求本院予以考虑。对于称重的xxx克部分应当按照《刑法》第23条规定：认定未遂；对于称重的xx克部分因不以营利目的，应当认定属于赠予，不应当计算在毒品犯罪之内。对于公诉机关的证据所证明的问题，按照疑罪从无的原则，应当对被告人xx定罪量刑时给予充分考虑，只有这样，才能体现我国现行的刑事法律政策规定。

二、认罪态度问题

自被告人xx被第一次讯问之日起，认罪态度一直较好，积极配合公安机关的抓捕活动，也没有反抗情绪，更没有因抓捕活动给侦查机关增加额外的经济负担。到案后，在异地看守所羁押期间，既主动承认自己的犯罪事实，又配合侦查机关提供毒品的来源，并且积极举报、揭发提供毒品的人员、体貌、特征、住址、联系电话等。虽然案卷中没有查证的内容，没有查证不是被告人xx举报、揭发不真实，尔是侦查机关不作为的行为所致，该情节应当认定被告人xx的认罪态度较好和具有法定的立功表现。

三、犯罪动机、情节、社会危害及其后果问题

被告人xxx自幼父母离异，完全依靠xx的抚养、教育长大。在成长过程中，一直品学兼优。xxx年x月至xxxx年x月的8年时间里，先后获得普通话水平二级（甲等）、xx省青少年xx评委、xx培训证书、xxx高级教师资格、xx烹调师（贰级）、xxx应用与维修专科毕业证书、xxx指导教师证书、xxx能标准证书、ＤＭＢＡxx教师资格证书、xxx教师资格证书、xxx学专业研究生毕业证等殊荣。由于成长在一个传统且封闭的教育世家环境里，当遇到母亲病逝、妻子离异、财物被骗等生活挫折以后，没有一个可以认为满足倾诉，或者可以能够倾诉的地方。也就是这时结识了自认为是好友的包括胡xx在内的诸多朋友。又因精神上的空虚、生活上的窘迫、自信心上的好高骛远，总想实现自己梦想地愿望作怪，使自己的人生价值观发生改变，误入歧途并走向犯罪道路。使其抚养和养育自己成长的xx整日沉浸在痛苦之中，患有严重脑血栓后遗症的xx，以及xx多岁高龄的祖父母至今仍不知被告人xx现在的情况，所造成的家庭痛苦，被告人xx自己也为该行为感到羞愧和惭愧。

通过在侦查机关的讯问和供述看：被告人xx表现、认罪态度一直较好，并且属于偶犯，犯罪时间自xxxx年x月xx日至xxxx年x月xx日同案犯胡xx被捕获时，仅x天时间。大部分毒品被缴获并且没有流入到社会，所造成的危害后果要明显低于长期从事毒品犯罪的惯犯、累犯。所贩卖、运输的毒品数量尽管存在证据上的瑕疵、含量尽管仅达到xxx％。虽然，不能免除被告人xx的刑事处罚。但是，被告人xx的行为后果、犯罪动机、犯罪情节明显较轻，且本人有诸多回归社会的便利条件，有特殊的执业技能，尤其所学的玛丽亚·xxxx【（意大利语：Maria Montessori，1870年8月31日－1952年5月6日），意大利幼儿教育学家，蒙台梭利教育法的创始人。她的教育法建立在对儿童的创造性潜力、儿童的学习动机及作为一个个人的权利的信念的基础之上……】这门学科，在中国幼儿教育中，比较新颖和处在逐步推广的发展阶段。目前，发展相对落后的地区，还没有这一教育模式。如果从轻处罚，给他一个改造自己，重新做人的机会，相信他本人一定会能够做到，同时也是包括他xx和离异前妻在内的人所期待的，并且他前妻一再表示等待他回来的那一天。……

综上所述：公诉机关指控被告人xx运输、贩卖毒品罪的罪名，辩护人不持异议。但是，按照宽严相济刑事政策的要求，对其所犯罪行应当区别对待，不唯数量论。量刑时，辩护人请求本院综合考虑公诉机关指控犯罪的毒品证据情况、证据收集方面的倾向性问题、犯罪情节、危害后果、被告人的主观恶性、人身危险性，以及被告人的认罪态度、受教育的程度、家庭教育环境、悔过自新的愿望、有无对社会的继续危害、对社会是否能够做出贡献等，结合‘教育和挽救’的方针、政策，根据《刑法》第23条、第68条、《刑事诉讼法》第46条、《刑事诉讼法解释》第52条、第53天、第176条、《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》第14条，以及相关的关于毒品犯罪的解释、纪要、意见的规定，并按照罪刑法定、罪刑相适应的原则，在做出类推解释时，应当做对被告人有利的类推解释，在全面考虑被告人xx的认罪态度、悔罪及其立功表现、社会危害性不深的基础上，给予被告人xx从轻、减轻处罚。

      
                       被告人xx的辩护人：王春林

                                 2012年5月9日