覃程律师

湖北省恩施市人民法院刑事判决书

(2023)鄂2801刑初XX号

公诉机关思施市人民检察院。

被告人熊x，曾用名熊某某，男，199X年X月X日出生于湖北省天门市，公民身份号码42（保护当事人省略）,汉族，大专文化，务工，户籍地湖北省，现住恩施市，因涉嫌开设赌场罪，2022年6月17日被恩施市公安局取保候审。

辩护人覃律师，湖北XX律师事务所律师。

恩施市人民检察院以鄂恩市检刑诉[2023]158号起诉书指控被告人熊X犯开设赌场罪，于2023年5月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，并适用简易程序，公开开庭进行了审理。恩施市人民检察院指派检察员易继勉出庭支持公诉，被告人熊X到庭参加诉讼，本案现已审理终结。

经审理查明，2021年，被告人能X通过某APP赌博软件注册赌博账号并绑定赌博APP软件网络链接，使用微信群推荐该网络链接，用于网络赌博，该赌博平台按参赌投注金额按比例向熊X返现。经查，熊X邀请两名好友使用该赌博平台进行了网络赌博活动，平台以邀请好友投注金额按比例向熊X提成，熊X从平台领取提成共计人民币33873.28元。

2022年6月16日，熊X经恩施市公安局七里坪派出所电话传唤后主动到案，并如实供述其犯罪事实。次日，恩施市公安局扣押熊X作案工具手机一部。2023年4月25日，熊X主动退缴违法所得33873.28元，并由恩施市公安局依法予以扣押。

上述事实，被告人熊X在庭审过程中亦无异议，并有户籍信息证明、到案经过说明、扣押决定书、行政处罚决定书、赌博网站页面截图、赌博网站提成返现截图、关于“老杜”信息情况的说明等书证；被告人熊X的供述和辩解；辨认、提取、远程勘验工作笔录等证据证实，足以认定。

被告人的辩护人对指控的罪名和犯罪事实均无异议，提出：

1.熊X经电话传唤到案，后如实供述犯罪事实，系自首，可以减轻处罚；2.熊X并非主动积极推广赌博网站并获利，没有主动推广的故意；3.熊X有正当职业，系初犯、偶犯，区别于直接开设赌博网站的人犯罪人员，且主动及时收手，没有继续犯罪行为，在共同犯罪中起次要、辅助作用，应认定为从犯；4.熊X前期因参与赌博被行政处罚，已缴纳的罚款应当折抵罚金。其积极退还违法所得和罚金，属于从轻情节；5.熊X家庭困难，是家庭主要经济来源和劳动力；6.自愿认罪认罚。综上，请求对熊X适用缓刑并酌情确定较短的考验期。

对于辩护人提出的辩护意见，本院评判如下：

(一)关于辩护人提出的熊X并非主动积极推广赌博网站获利，没有主动推广故意的意见。经查，熊X明知系赌博网站APP软件链接，仍在群内推广，其具有明确的主观故意。其是否积极主动，不影响构成本罪，仅作为评判其主观恶性大小的参考依据，故辩护人的该项意见，本院不予采纳。

(二)关于辩护人提出的熊X因赌博被行政处罚，罚金应折抵本案罚金的意见。经查，恩施市公安局于2022年6月23日作出的恩市公(七)行罚决字[2022]51261号行政处罚决定书针对的是熊X的赌博行为。本案熊X实施的是开设赌场行为，二者并非同一违法行为，故前期行政罚款不应折抵本案罚金。辩护人的该项意见，本院不予采纳。但熊X积极退赃，可酌情从轻处罚，辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。

本院认为，被告人熊X利用互联网、移动通讯终端等传输赌博数据，邀约他人进行赌博，并参与赌博网站利润分成，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，被告人应当承担刑事责任。其参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上，属情节严重。熊X利用微信群组发送软件链接，邀约他人进行网络赌博，区别于直接开设赌场的违法犯罪人员，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯。其在公安机关电话通知后主动到案，并如实供述犯罪事实，系自首。鉴于熊X系从犯，具有自首情节，且在公诉机关自愿签订《认罪认罚具结书》,在庭审中，仍坚持认罪认罚，退缴违法所得，积极缴纳罚金，本院决定对其减轻处罚并适用缓刑。辩护人的相关辩护意见，本院均予采纳。公诉机关建议对其判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元的量刑建议适当，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十七条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条

第二、三款

(四)项、第二款第(五)项之规定，判决如下：

一、被告人熊X犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币5000元(已缴纳)。

(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)

二、依法追缴被告人熊X违法所得人民币33873.28元(已追缴)

三、扣押在案的作案工具华为牌MATE4OPRO手机，予以没收，由扣押机关依法处理。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。

审     判   员

张云路

人民陪审员

伍兴树

人民陪审员     周静平