肖升东律师

                                                      山东省青岛市中级人民法院

                                                              民 事 判 决 书

                                                                              （2018）鲁02民终4397号

上诉人（原审原告）：青岛xx食品有限公司。

法定代表人：迟xx，经理。

委托诉讼代理人：路玉，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。

委托诉讼代理人：万彤，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：吴xx。

委托诉讼代理人：肖升东，山东青凯律师事务所律师。

委托诉讼代理人：陈小芹，山东青凯律师事务所律师。

上诉人青岛xx食品有限公司因与被上诉人吴xx劳动争议纠纷一案，不服青岛市城阳区人民法院（2017）鲁0214民初3562号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

青岛xx食品有限公司向本院提出上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：吴xx不是青岛xx食品有限公司的员工，双方不存在劳动关系，也不存在拖欠工资的事实，吴xx的主张缺乏事实依据和充分、确凿的证据，一审法院认定事实错误。一、吴xx提交的手机通话录音证据材料无法证明吴xx与青岛xx食品有限公司之间存在劳动关系。在整个通话内容中，对话双方都没有提及青岛xx食品有限公司名字，更没有提到吴xx在青岛xx食品有限公司工作的事实及拖欠工资的事实。也无法确定通话人是矫洪健本人，并且该通话手机号不是矫洪健本人的手机号。二、吴xx与矫洪健是亲戚，吴xx生活困难，矫洪健经常借钱、帮助吴xx，吴xx提交的银行转账凭证系矫洪健个人与吴xx之间的行为，与青岛xx食品有限公司无关，与本案无关联性，不能证明上青岛xx食品有限公司与吴xx之间存在劳动关系的事实。

吴xx答辩称，双方存在劳动关系，一审判决正确，请求二审法院驳回青岛xx食品有限公司的上诉请求。

青岛xx食品有限公司向一审法院提出起诉请求：1.请求确认双方不存在劳动关系；2.判令不支付吴xx2016年11月至2017年1月的工资10000元；3.判令不支付吴xx经济补偿金40000元；4、诉讼费由吴xx负担。

一审法院认定事实：

青岛xx食品有限公司系有限责任公司。吴xx称于2007年6月28日到青岛xx食品有限公司从事销售工作，每月工资为9000元，2017年1月22日，离开青岛xx食品有限公司。吴xx在工作期间双方未签订劳动合同，青岛xx食品有限公司也未为吴xx缴纳社会保险费。

吴xx为证明其主张，提供如下证据：1、吴xx与青岛xx食品有限公司的法定代表人矫洪健的录音材料及书面材料，证明双方存在劳动关系，矫洪健在录音中已经认可拖欠被告吴xx的工资10000元，吴xx在青岛xx食品有限公司工作10年以上的事实。青岛xx食品有限公司认为该录音是普通录音，录音是什么时间形成的不清楚；录音中一直没有提到通话人的身份，从内容中也无法看出与青岛xx食品有限公司存在关联关系，故该证据不能证明双方存在劳动关系、工作年限及工资等。2、农业银行转账记录，证明吴xx离职前的平均工资为每月4300元，但吴xx按照每月4000元主张。青岛xx食品有限公司对证据的真实性无异议，但对证明的内容有异议，认为矫洪健与吴xx是亲戚关系，吴xx是生活困难，矫洪健借给吴xx的款，不是工资。该银行转账是矫洪健的个人行为，不是青岛xx食品有限公司的行为。所以矫洪健的转账记录不能代表青岛xx食品有限公司。

一审庭审过程中，一审法院向青岛xx食品有限公司明示是否对录音材料进行鉴定，青岛xx食品有限公司明确表示不申请鉴定。

一审另查明，吴xx为索要工资及经济赔偿金等，于2017年2月23日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁定：1、青岛xx食品有限公司支付工资10000元；2、青岛xx食品有限公司支付经济补偿金48000元。经该仲裁委员会审理作出如下裁决：青岛xx食品有限公司于裁决生效之日起十日内支付吴xx2016年11月至2017年1月工资10000元；并支付经济补偿金40000元。后青岛xx食品有限公司不服该仲裁裁决，依法诉至一审法院。

一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。吴xx提供的其与青岛xx食品有限公司的法定代表人矫xx的录音，青岛xx食品有限公司虽提出异议，但经一审法院明示，青岛xx食品有限公司不申请鉴定，对该录音材料，予以确认。录音中吴xx向矫xx提出“去年结工资时，还有10000元”，“我在你那干了十多年了”，矫xx未对欠工资数额提出异议，也明确了吴xx的工作时间。矫洪健每月通过银行支付给吴xx的款项，也未向一审法院提出合理的解释。以上证据，足以证明双方存在劳动关系，青岛xx食品有限公司尚欠吴xx工资10000元的事实。吴xx在青岛xx食品有限公司工作，青岛xx食品有限公司应该及时足额支付吴xx工资，故吴xx要求青岛xx食品有限公司支付工资10000元，予以支持。劳动争议纠纷中，因相关用工资料由用人单位保管，用人单位负举证责任。青岛xx食品有限公司未提供吴xx的入职登记表、工资表等证据，且否认双方存在劳动关系，应承担不利的法律后果。因青岛xx食品有限公司未及时足额支付工资和缴纳社会保险费，吴xx主张要求支付经济补偿金40000元（4000元×10个月），未违反法律规定，予以支持。

综上，一审法院据此判决：一、青岛xx食品有限公司于判决生效之日起10日内支付吴xx2016年11月至2017年1月的工资10000元；二、青岛xx食品有限公司于判决生效之日起10日内支付吴xx解除劳动合同经济补偿金40000元；三、驳回青岛xx食品有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由青岛xx食品有限公司负担。

二审查明的事实与一审查明一致。

本院认为，本案双方当事人争议的焦点问题是：青岛xx食品有限公司与吴xx在2007年6月28日至2017年1月22日期间是否存在劳动关系。

吴xx为证明其主张与青岛xx食品有限公司存在劳动关系，在劳动仲裁及一审中提交了谈话录音资料及银行卡转账记录，称该录音资料是其与青岛xx食品有限公司的法定代表人矫xx的录音。对该录音证据的真实性，青岛xx食品有限公司虽予以否认，但明确表示不对录音的真实性进行鉴定，故本院依法确认该电话录音是吴xx与青岛xx食品有限公司的原法定代表人矫xx的录音。在该电话录音中，矫洪健明确承认拖欠吴xx工资，对吴xx提出拖欠工资数额及已经在公司工作时间未提出异议，结合吴xx提交的银行卡转账记录，可以认定吴xx作为劳动者已完成了证明双方存在劳动关系的初步举证责任。在此情况下，青岛xx食品有限公司否认双方存在劳动关系应当提供反证。青岛xx食品有限公司未能提供证据予以否定，其在上诉理由中提出矫xx每月通过银行支付给吴xx的款项属于个人行为无证据证明，故本院对其上诉主张不予支持。

综上，一审法院采信吴xx的主张，认定吴xx与青岛xx食品有限公司存在劳动关系并据此判令青岛xx食品有限公司支付拖欠吴xx的工资10000元及解除劳动合同补偿金40000元，并无不当，本院予以维持。青岛xx食品有限公司的上诉主张不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由上诉人青岛xx食品有限公司负担。

本判决为终审判决。

审判长　徐　明

审判员　王化宿

审判员　齐　新

二〇一八年八月十三日

书记员　王　繁