2011年8月，受雇于某石材厂的张某，加班后驾驶普通二轮摩托车在下班回家途中与陈某驾驶的普通二轮摩托发生交通事故，导致张某受伤、车辆损坏，经交警大队认定双方各担同等责任，张某与陈某达成赔偿协议，由陈某赔偿其部分损失，其余经济损失保留诉权。后张某又以雇员人身损害为由，要求雇主石材厂老板李某承担雇主责任，赔偿其经济损失5万元，遭到李某拒绝。

　　针对该案张某下班后回家途中遭受人身损害可否要求雇主赔偿的问题。笔者认为应从以下几点进行分析：

　　第一，张某下班后回家的行为是否属于从事雇佣活动范围。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条对“从事雇佣活动”的含义做了界定即“从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或则其他劳务活动”。认定某个行为是否属于从事雇佣活动，可以参考以下标准：1、职责标准。考察行为是否与受雇范围相一致或相关联，是否存在超越职责范围，是否与其履行职责有必然的联系，是否是出于从事雇佣活动的合理需要；2、时空标准。行为若是发生在履行职责的时间、地点范围内，通常属于从事雇佣活动的范围；反之，则难以认定行为属于从事雇佣活动；3、指示标准。一般情况下，行为若是受雇主的指示从事某项活动，即使该活动超出了原先确定的雇佣活动的范围，只要该行为没有明显触犯法律（比如雇凶杀人），那么该行为亦属于从事雇佣活动。

　　第二，张某所受伤害与其从事的雇佣活动有无因果关系。即便是雇员在从事雇佣活动时遭受到了伤害，也要考虑其所受伤害与雇佣活动有无一定的因果关系，只有雇员在因履行雇佣活动或与进行雇佣活动有直接关联的行为而受到的损害才能由雇主承担责任。雇主承担责任的前提是雇员在从事雇佣活动中所遭受伤害的发生与其从事的雇佣活动具有一定的因果关系，比如工作本身具有的危险性，雇主没有尽到充分的安全保障义务等。如若是雇员自身疾病的原因而使其在从事雇佣活动中发病或死亡，而与雇佣活动本身没有直接的关联，那么让雇主承担全部责任是不合情理的，也是不公平的。所以，在雇员所受伤害与其从事雇佣活动没有任何关联的情形下，雇主无须承担责任。

　　第三，雇佣关系不同于劳动关系。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。第十二条规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”由此可知在雇佣关系中，劳动者因工伤事故遭受人身损害，雇主应承担民事侵权赔偿责任，而在劳动关系中劳动者发生工伤事故遭受人身损害的，用人单位则适用工伤保险进行赔付。本案中张某与李某系雇佣关系，而非劳动关系，所以劳动法尽管有劳动者上下班途中发生交通事故可以认定为工伤的规定，可是这样的规定并不能适用于雇佣关系。张某同样也不能要求雇主进行工伤赔偿。

　　因此，本案中，张某回家途中所受伤害不属于是在从事雇佣活动中遭受的人身损害，其遭受的人身损害雇主可以不赔偿。

万格律师提醒：此案例说的是雇佣关系，如果是劳动关系，是可以认定工伤的。但此问题存在很大的争议，看以下案例：

雇员上班途中遇车祸 起诉雇主获赔40万

    “有工则来，无工则回，愿来则来，没空可以不来”，这是社会上对雇佣关系的生动描述，雇员不与雇主签订劳动合同，双方的关系也有别与劳动关系。1月7日，徐州市铜山区人民法院审结了一起雇员受害赔偿纠纷，在车祸中丧生雇员的家属比照工伤保险条例获得雇主40万元赔偿金。 

    韩老师退休后因为教学经验丰富，被某私立寄宿学校返聘为教职人员，双方确立了雇佣关系。去年3月一天晚上，韩老师和同事们在校外吃完晚饭后，返回学校途中遭遇车祸，经抢救无效死亡。交警对事故的责任进行了认定：肇事司机负全责，韩老师无责任。此后，肇事司机被依法追究刑事责任，韩老师的亲属们则把学校告上法庭，要求赔偿包括精神损害赔偿在内的损失45万元。

法庭上，学校的负责人对韩老师的去世表示悲痛，但是他及其代理人认为，韩老师不是在从事雇佣活动中遭受人身损害，且学校与交通事故的发生没有因果关系，所以学校不应该承担赔偿责任。

    经审理铜山法院认为，工伤保险条例中规定，在上下班途中受到机动车事故伤害的，应认定为工伤。虽然雇佣关系不受该条例的调整，但是雇佣关系是劳动关系的前身，因此，从保护受害人的角度，可比照劳动关系来处理雇员在上下班途中受到损害的问题。本案中，韩老师返回学校的行为属于雇佣活动的自然延伸，应当认定为从事雇佣活动。因肇事司机已经收到刑事处罚，故法院对5万元的精神损害赔偿不予支持。据此，铜山法院一审判决该学校赔偿韩老师家属40万元。

    法官提示：相关法律法规规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。据此可以看出，雇主对雇员承担的是无过错责任，雇员依法有权选择雇主或第三人承担赔偿责任。此案中，韩老师的家人在学校和肇事司机之间选择向学校提出赔偿要求，在法院判决学校赔偿后，学校依然可以向肇事司机提出追偿，来维护自己的合法权益。