浙江省绍兴市中级人民法院

刑 事 判 决 书

（2020）浙06刑终392号

原公诉机关绍兴市XX区人民检察院。

上诉人（原审被告人）徐X，男，19xx年x月x日出生于浙江省绍兴市，汉族，职高文化，个体经商，户籍地绍兴市柯桥区，住绍兴市越城区。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2020年5月30日被刑事拘留，同年6月11日变更为取保候审，同年10月22日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。

辩护人张XX，浙江XX律师事务所律师。

原审被告人李X，曾用名李X，男，19xx年x月x日出生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，个体经商，户籍地绍兴市柯桥区，住绍兴市xx区××小区××幢××室。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2020年5月30日被刑事拘留，同年6月11日变更为取保候审。现取保候审于居住地。

原审被告人顾XX，男，19xx年xx月xx日生于浙江省绍兴市，汉族，初中文化，个体经商，户籍地绍兴市xx区，住绍兴市xx区。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2020年5月30日被刑事拘留，同年6月11日变更为取保候审。现取保候审于居住地。

绍兴市越城区人民法院审理绍兴市XX区人民检察院指控原审被告人徐X犯非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪，原审被告人李X、顾XX犯非法持有枪支罪一案，于2020年10月22日作出（2020）浙0602刑初xxx号刑事判决。宣判后，原审被告人徐X不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2021年2月4日公开开庭审理本案。浙江省绍兴市人民检察院指派检察员傅XX出庭履行职务，上诉人徐X及辩护人张XX、原审被告人李X、顾XX均到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，2016年左右的一天，居住在绍兴市越城区的被告人徐X、顾XX驾车至安徽省合肥市××附近，从他人处以单价约人民币4000元的价格各购得疑似枪支1件，后二人将上述疑似枪支用于自用。

2017年年初的一天，被告人徐X驾车至浙江省衢州市××处，从他人处以人民币5800元的价格购得疑似枪支1件，后将上述疑似枪支用于自用。

2017年7月23日，被告人徐X在绍兴市柯桥区××工业区曹娥江边一小树林内，以人民币15000元的价格将2016年购得的自用疑似枪支贩卖给被告人李X，后被告人李X将上述疑似枪支用于自用。

2020年5月29日14时许，被告人李X在绍兴市柯桥区××小区××幢××室被警察抓获，后公安机关对其住所进行搜查时，查获其所购的上述疑似枪支1件及疑似枪弹16发，经鉴定，上述疑似枪支系以火药为动力的枪支，上述疑似枪弹被认定为猎枪弹；同日18时许，被告人徐x在绍兴市xx区××街道××小区××门被警察抓获，后公安机关对其住所进行搜查时，查获疑似枪支3件及疑似枪弹27发，经鉴定，其中1件疑似枪支系以火药为动力的枪支，上述疑似枪弹被认定为猎枪弹，另2件疑似枪支不能确定是否为枪支；同日23时许，被告人顾XX主动到公安机关投案，并如实供述犯罪事实，公安机关对其住所进行搜查时，查获其所购的上述疑似枪支1件及疑似枪弹10发，经鉴定，上述疑似枪支系以火药为动力的枪支，上述疑似枪弹被认定为猎枪弹。

原判确认了相应证据。

原审认为，被告人徐X违反国家枪支管理规定，非法买卖、持有枪支，其行为已分别构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪；被告人李X、顾XX违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，二被告人行为已构成非法持有枪支罪。被告人徐X一人犯两罪，应数罪并罚；被告人顾XX犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法从轻处罚。被告人李X、顾XX到案后如实供述自己的罪行，并愿意接受处罚，依法从轻处罚。被告人徐X在归案后有检举揭发他人涉嫌犯罪的行为，但未能查证属实，不能认定为立功，但其揭发他人涉嫌犯罪的行为在一定程度上反映出其有悔罪之意，在量刑时已酌情予以考虑。根据被告人李x、顾xx的犯罪情节及悔罪表现，依法对二被告人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决：一、被告人徐X犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑三年六个月；二、被告人李X犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；三、被告人顾XX犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年四个月；四、责令被告人徐X退缴违法所得人民币15000元,予以没收;公诉机关移送绍兴市xx区人民法院扣押的气枪2把、猎枪子弹65发、猎枪3把，猎枪外包装袋3只、高压气筒1把、保护外壳2只均依法予以没收。

上诉人徐X及其辩护人对本案事实、罪名均无异议，同时提出徐X有三起揭发他人犯罪的事实已查证属实，构成立功。请求二审查明徐X立功的事实，对其减轻处罚并宣告缓刑。

原审被告人李X、顾XX未对原审判决提出异议。

浙江省绍兴市人民检察院认为：二审期间，上诉人徐xX提出其有三个立功线索均被查证属实，一是向XX市公安局治安大队举报陈XX等人容留他人卖淫的犯罪事实；二是向绍兴市公安局XX区分局交警举报胡XX危险驾驶的犯罪事实；三是作为被害人向XX区市场监督管理局举报刘XX销售有毒、有害食品的犯罪事实，相关材料已提交法庭并经当庭质证，足以认定。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，足以认定徐x构成一般立功，依法可以从轻或者减轻处罚。

经审理查明，原判认定被告人徐X非法买卖枪支、非法持有枪支，被告人李X、顾XX非法持有枪支的事实清楚，有经一审庭审质证、认证的被告人徐X、李X、顾XX的供述，证人徐某的证言，搜查笔录，扣押、移送清单，银行流水明细，鉴定书，情况说明，抓获经过，户籍证明等证据证实。本院对原判认定的事实及证据均予以确认。

另查明，20xx年x月x日，上诉人徐X向绍兴市XX区市场监督管理局举报许XX涉嫌销售有毒、有害食品，绍兴市XX区市场监督管理局于20xx年x月6日将该案移送绍兴市公安局柯桥区分局立案侦查。20xx年1x月x日，被告人许XX因犯销售有毒、有害食品罪被绍兴市XX区人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。

20xx年x月16日，上诉人徐X向绍兴市公安局XX区分局举报胡XX涉嫌危险驾驶。绍兴市公安局XX区分局于次日决定立案侦查。被告人胡XX于20xx年x月20日因犯危险驾驶罪被绍兴市柯桥xx区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币六千元。

20xx年x月xx日，上诉人徐X向xx市公安局举报xx市XX区XX路XX-X号存在组织卖淫的行为，xx市公安局XX区分局于同日决定立案侦查，于20xx年x月xx日将该案移送审查起诉。

以上事实有经庭审质证、认证的受案登记表、立案决定书，提请批准逮捕书，起诉意见书，询问笔录，绍兴市XX区人民法院（2020）浙0603刑初xxx号刑事判决书、（2020）浙0603刑初7xxx号刑事判决书、情况说明等证据予以证明。

本院认为，上诉人徐X违反国家枪支管理规定，非法买卖、持有枪支，其行为已分别构成非法买卖枪支罪、非法持有枪支罪；原审被告人李X、顾XX违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，二人的行为均构成非法持有枪支罪。上诉人徐X一人犯两罪，应数罪并罚；原审被告人顾XX，如实供述自己的罪行，系自首，并愿意接受处罚，依法从轻处罚。原审被告人李X到案后如实供述自己的罪行，并愿意接受处罚，依法从轻处罚。根据原审被告人李X、顾XX的犯罪情节及悔罪表现，依法对二人适用缓刑。原判定罪及适用法律正确。审判程序合法。本院审理期间，上诉人徐X检举揭发他人犯罪的行为已查证属实，构成立功，对其非法买卖枪支罪依法减轻处罚，对其非法持有枪支罪依法从轻处罚。上诉人徐X及其辩护人提出构成立功，并据此请求减轻处罚的意见成立，本院予以采纳。根据上诉人徐X的犯罪情节，尚不宜对其适用缓刑；上诉人徐X及其辩护人请求适用缓刑的意见，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项、第十五条、第二百零一条和《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一款、第六十四条之规定，判决如下：

一、维持绍兴市XX区人民法院（2020）浙0602刑初576号刑事判决第二、三、四项；

二、撤销绍兴市越城区人民法院（2020）浙0602刑初576号刑事判决第一项；

三、上诉人（原审被告人）徐X犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑七个月，决定执行有期徒刑二年二个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○二○年五月三十日起至二○二二年十二月八日止）。

本判决为终审判决。

审 判 长　　田　X

审 判 员　　梁XX

审 判 员　　张　X

二〇  xx年x月x日

法官助理　　金　X

书 记 员　　傅　X