作者:蒋进律师  广东华信达律师事务所 电邮: Johnson.jiangjj@gmail.com

二零零四年六月一日开始施行<外商投资商业领域管理办法>以来,众多外国投资者为快速占领市场,分享中国境内之商业贸易的份额,在各行业整合布局上掀起了投资并购高潮;在投资并购中,律师尽职调查非常重要,,笔者结合实践操作经验,对外商投资并购商业公司之尽职调查的相关要点汇总如下,供投资公司及同行们参酌,以利共同探讨:

一﹑公司结构

公司结构系对目标公司的宏观法律架构进行全面了解,相关要点如下:

1﹑确定目标公司性质:外资与内资的性质不同,在并购方式及适用法律都会有所不同.

2﹑目标公司之自然人股东的入股年限:一年以上方可合资.

3﹑章程:

(1)    投资并购后新的经营管理机制如:新的董事会制,新的财务体制等.

(2)    股权转让或增资的限制.

4﹑自营店牌模式,以利研讨外商投资并购后的承接性.

5﹑关联投资,以利研讨关联公司作为外商转投资的合法性.

二﹑贷款与担保

了解贷款与担保,可以直观研讨目标公司重大责任与风险,其相关要点如下:贷款与担保带来的直接责任与隐性责任及未决责任,尽量设立处理机制和防范机制.

三﹑重大合同

作为商业企业的之目标公司,一般主要涉及三类主要合同,即品牌经销合同,联营合同(联营店)及租赁合同(自营店),其相关要点如下:

1﹑品牌经销合同:对于外商投资并购法律行为,目标公司一般需要征得品牌商之允可.

2﹑联营合同:外商投资并购后承接风险及先前的直接责任﹑隐性责任及未决责任,尽量预先设立处理机制和防范机制.

3﹑租赁合同:外商投资并购后承接风险及先前的直接责任﹑隐性责任及未决责任,尽量预先设立处理机制和防范机制.

四﹑债权债务

了解目标公司的全面债权债务,其相关要点:以基准日为准对相关的债权和债务进行分割处理,对隐性责任和未决责任进行声明与承诺,并设立补偿保证机制.

五﹑土地和不动产

商业公司一般很少拥有不动产,若有,则或是办公室房产,或是商业地产;其相关要点:审核所有权之合法性和担保物权的风险性,并设立处理机制.

六﹑劳动合同关系

审查商业公司之劳动合同关系应关注:合理评估中层管理人员之薪资结构及福利待遇;聘用合同的合法性;社会保险的合法性;员工手册的合法性.

其要点处理如下:员工转移承接的风险性和稳定性,社保补交和解除劳动合同带来的补偿,并设立处理机制和防范机制如补偿保证措施.

诚然,在尽职调查中,还有一些诸如知识产权,保险,环保,违约责任,诉讼,特别许可及权利等要素的审查,在商业领域中也有一些其特殊关键点;笔者就略论如此.供参考.