如何争取从宽量刑

人有失足，马有失蹄。国家对于受到刑事追究的当事人，历来坚持“宽严相济”的刑事政策，在强调打击犯罪的同时，也强调权利的保护，“维护社会主义法制，尊重和保障人权”已写进《中华人民共和国刑事诉讼法》。

人非圣贤，孰能无过？因为一时无知、盲动而误入歧途，需要反思，需要忏悔。但不必妄自菲薄，也无需破罐子破摔。痛定思痛，或许柳暗花明。

如何正确从宽量刑，早日回归社会？是每一个当事人尤为关心的话题。

现结合刑法、刑事诉讼法、刑事法学理论，笔者以刑事辩护律师的视角，就“量刑依据”和“当事人的注意事项”发表以下意见，供借鉴和参考。

一、量刑依据。

《中华人民共和国刑法》第61条规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”笔者认为，这一条款应当是人民法院对被告人进行恰当量刑的基本原则和依据。

近年来，量刑规范化改革取得了突破性的进展，确保了量刑工作的公正。2010年，最高人民法院办法了《人民法院量刑指导意见》，规定了量刑的指导原则、量刑的基本方法、常见量刑情节的适用、常见犯罪的量刑。随后，各省高级人民法院纷纷制定了《量刑指导意见实施细则》。这些规定，也是人民法院如何确定当事人刑罚的重要依据。

1、犯罪事实。

所谓“犯罪事实”，是指符合刑法规定的犯罪构成的主客观事实。查清犯罪事实，就是要查明行为主体事实了什么客观行为、造成了什么危害后果、侵犯了何种法益，行为人具有何种责任形式。查清犯罪事实，是正确量刑的第一个关键。

不同的事实，势必会有不同的量刑结果，当事人务必引起高度重视。

强调一点，司法实践中所指的犯罪事实，是通过侦查机关收集到的证据所能证明的事实，在具体细节上或许与案件的本来真实原貌有所差别。新的《刑事诉讼法》第48条规定了八类证据：1、物证；2、书证；3、证人证言；4、被害人陈述；5、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解；6、鉴定意见；7、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录；8、视听资料、电子数据。

一审开庭前，当事人接到人民检察院的起诉书后，务必要认真阅读，充分了解、掌握、研究检察机关对于本案事实的认定，进而确定指控的事实与本来的事实是否存在偏差，以便在庭审过程中，充分向合议庭陈述客观事实。

2、犯罪性质。

这里的犯罪性质，是犯罪构成表现的犯罪性质。不同的犯罪性质，代表着不同的罪行，决定着不同的量刑幅度和后果。确定了犯罪性质，也就确定了应当适用的刑法条文，从而基本选定了与该犯罪的性质相对应的法定刑。

司法实践中，要准确区分犯罪性质，进而准确定罪量刑，实非易事。对待同一个案件，警察、检察官、法官、律师、法学家，有时会众说纷纭。

比如，同样是采取欺骗的手段获取财物，有人认为是诈骗罪，有人认为是合同诈骗罪，有人认为是贪污罪，有人认为是职务侵占罪，有人认为集资诈骗罪，有人认为是信用卡诈骗罪，甚至有人认为是经济纠纷，根本就不构成犯罪。而不同的性质认定，不同的定罪，适用的刑法条文所规定的犯罪构成和量刑标准也自然不同。

为此，一定要注意此罪与彼罪的区别，一定要注意轻重与重罪的界线，一定要注意一罪与数罪的标准。在性质的界定和罪名的认定的问题上，多听取专业刑事辩护律师的意见，以达到公正量刑的目的。

3、犯罪情节。

这里的犯罪情节，是指不具有犯罪构成事实的意义，却与违法性、有责性具有密切联系，从而影响犯罪的违法与责任程度的各种事实情况。换言之，这里的犯罪情节并不影响犯罪的性质，但与决定犯罪性质的主客观事实具有密切联系，又能说明罪行的程度。理论上讲，犯罪情节可以区分为从款量刑情节和从严量刑情节。不同的量刑情节，决定了量刑的轻重，务必引起高度重视。

常见的量刑情节包括以下：1、未成年人犯罪；2、未遂犯、中止犯；3、从犯；4、自首；5、立功；6、坦白、悔罪；7、当庭认罪；8、退赃、退赔；9、积极赔偿被害人经济损失；10、取得被害人或其家属的谅解；10、累犯；11、前科劣迹；12、犯罪对象是否为未成年人、老人、残疾人、孕妇等。

另外，我国刑法分则部分，对于具体的罪名，所适用的量刑情节和量刑档次，也有具体的规定。对此，法院量刑时也十分重视。例如，我国刑法第263条规定，抢劫罪一般判处3-10年有期徒刑，并处罚金；但是，如果有入户抢劫、在公共交通工具上抢劫、抢劫银行或者其他金融机构、多次抢劫或者抢劫数额巨大、抢劫致人重伤死亡的、冒充军警人员抢劫、持枪抢劫、抢劫军用物资桌子抢险救灾救济物资等八种情节的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。

4、危害程度。

危害程度，是指对罪行的综合评价。在量刑时，法院通过分析、考察犯罪事实、性质与情节，综合评价罪行的程度。这里的综合评价，并不是违法与责任的相加，而是指有责的违法程度和行为人再犯罪可能性的大小。

二、注意事项

目前，据说《细节决定成败》一书在市场上十分畅销。以笔者的经验，在刑事案件中的点点滴滴，对于量刑的轻重也至关重要。

为了争取从宽量刑，早日获得自由，当事人一定要注意以下几个方面：

1、尊重法官、检察官，注重法庭礼仪。

我国素有“礼仪之邦”的美称，尊重法官检察官，展现当事人的综合素质，从而赢得法官、检察官的好感，显得格外重要。

开庭之前，当事人务必要审视自己的形象与打扮，避免奇装异服；务必做到服饰整洁大方，衣着应当与庭审的庄重相匹配，避免邋遢、不修边幅。在法庭上，要认真倾听法官、检察官的发言和提问，自觉遵守法庭纪律和庭审秩序，发言之前需经得合议庭的同意。

法庭辩论阶段，发表辩论意见，应当做到低调、平和，有礼有节。与公诉人发表不同观点，应当坚持理性对抗，不得展示出粗鲁，更不得咆哮公堂。

2、采取务实、正确的诉讼策略。

个别当事人犯了罪，在侦查阶段供认了自己的犯罪事实，其认罪态度得到了侦察机关的高度认可。但是，案子一旦到了审查起诉或审判阶段，全盘翻供，错误的认为，只要翻供，法律上就无法认定，百般抵赖，主张受到刑讯逼供或神志不清，作了虚假的供述。

殊不知，侦察机关已经收集到了充分的证据，如果拿不出充分的证据来进行反驳，断然没有推翻的可能。

某县安监局局长，眼看多个领导干部被反贪部门查获，感觉形势严峻，主动到反贪局投案，交代了自己受贿的全部事实。可后来一想，金额有点大，可能要被判处重刑，结果在审判阶段翻供得一塌糊涂，后被判处10多年的有期徒刑。

其实如果不翻供，还符合自首的条件，还可以得到减轻、从轻处罚的机会。正是由于采取了错误的诉讼策略，受到了司法机关的严惩。

3、理清影响个罪量刑的方方面面。

如果有条件，开庭之前，当事人一定要结合刑法的总则和分则的相关规定，梳理出影响量刑幅度的各种因素，明确对自己有利的方面和不利的方面，进而明确自己到底可以从轻处罚还是减轻处罚，进而明确从轻或减轻处罚的幅度，弄明白自己可能的量刑范围。准确制定出庭预案，从而达到从容应对的效果。

如果自身条件有限，可以聘请专业的刑事辩护律师提供帮助。

4、正确回答庭审发问。

庭审发问，是刑事案件的必经程序，对于定罪量刑的方方面面，法官、检察官或律师可能都会提出很多问题，如何进行回答至关重要。

司法实践中，有时证据与证据之间存在矛盾，合议庭为查清案情可能会发问；有时，对于定罪量刑有关的事实，侦查机关没有收集到充分的证据，甚至根本就没有收集，合议庭也可能会发问；同时，有时证据已经十分充分，有的法官为了检验当事人的认罪态度，也有可能会发问，在这种情况下，当事人就务必要引起重视。

5、恰当发表质证意见。

对于证据发表质证意见，应当紧扣证据是否客观真实，是否与定罪量刑相关，是否合法有效，这三个方面发表意见。实践中，质证的重点在证据的真实性。

庭审过程中，当事人务必认真聆听公诉人出示的每一份证据，核实该证据是否客观真实，如发现哪一份证据不真实，存在虚假成分，且对于定罪量刑有关，在发表质证意见时就应当及时向合议庭讲清楚，并说明不客观真实的原因或理由。

司法实践中，很多当事人发表质证意见时，往往不是针对哪一份证据的客观性、关联性、合法性这三个问题发表意见，而是自个像讲故事一样，重复叙述案件的发生过程，这样的质证既不符合质证要求，也达不到质证的目的。

6、向合议庭提供从宽量刑的证据。

司法实践中，有利于当事人定罪量刑的证据一般包括：投案证据、立功证据、一贯表现良好的证据、未成年人的身份证据、退赃退赔证据、赔偿被害人经济损失证据、被害人谅解等方面的证据。

这些证据，如果在当事人手中，应当及时向合议庭提交。如果不在当事人手中，仅仅知道线索，也应当向合议庭口头提出。如果聘请有辩护律师，可以交给律师去收集相关证据，并提供给合议庭。

7、恰当发表辩论意见。

《刑事诉讼法》赋予当事人进行自行辩护的权利，当事人如果能够把握时机，恰当的发表辩论意见，给合议庭定罪量刑一个参考意见。当事人的自行辩护，在个别案件中价值重大，且无法替代。

发表辩论意见时，应当仅仅围绕案件的实体、程序、证据、定罪量刑发言，做到言简意赅、层次分明、逻辑紧凑，尤其是对于案情复杂、当事人众多、庭审时间长的案件，当事人一定要注意这一点。

同时，如果聘请律师的案件，当事人最好先由律师发言，律师发言完毕，如果有补充，及时简要补充，如此可以达到事半功倍的效果。

8、聘请专业、尽责的刑事辩护律师。

一个办案刑事法学功底深厚、经验丰富、认真负责、专业性极强的刑事辩护律师，对于案件的处理十分有益。

我国刑事诉讼法、律师法等相关法律，赋予了律师极大的权利，当事人被侦查机关传唤之日起，当事人就可以聘请律师为其提供法律帮助。律师接受委托后，有权到看守所会见当事人，了解案件的相关情况，有权到侦查机关为当事人争取合法权利，有权到检察院、法院复印案件的证据材料，有权收集有利于当事人定罪量刑证据材料。

在刑事案件中，律师的作用是举足轻重的，是其他任何人都无法取代的。

聘请专业、尽责的刑事辩护律师，是当事人明智的选择。

作者：倪明学律师

贵州献才律师事务所

2012年4月30日