刘昶律师

案例

2012年12月16日，陈德华进入某物业公司工作，双方签订了书面劳动合同，约定合同期限为2012年12月16日起至2013年12月30日止，岗位为和合韵安防部夜巡，岗位月基本工资1050元。2015年9月1日，某物业公司下达《解除（终止）劳动合同书》，称因劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行（项目撤场），经协商，未能就变更内容达成协议，决定与陈德华解除劳动聘用关系，劳动关系将于2015年9月10日终止。陈某离职后要求支付违法解除劳动合同的赔偿金、延时加班工资、休息日加班工资、解除劳动合同的代通知金。法院认为，关于代通知金。某物业公司解除劳动合同关系的行为属于违法解除，陈某请求支付1个月的代通知金无事实依据，不予支持。

解析

根据《劳动合同法》规定，有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。这里的额外支付劳动者1个月工资就是我们所说的代通知金。根据《劳动合同法》规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。违法解除赔偿金与代通知所依据的法律条文不一样，只有存在《劳动合同法》第四十条规定的情形时，用人单位需要者额外支付劳动者1个月工资，即代通知金。上述情形并不包括违法解除的情形。单位违法解除根据法律规定也只是向劳动支付赔偿金并无代通知金。故，单位违法解除只需支付违法解除赔偿金，无需支付代通知金。