杨泳仪律师

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贪污罪、受贿罪适用同样的法定刑，认定为贪污罪还是受贿罪，在只有一个罪名且无造成损失等重大量刑情节的情况下，最终的量刑可能差别不大。但当有贪污罪、受贿罪两个罪名，且存在造成损失等重大情节的情况下，罪名的认定对最终的量刑将影响巨大。

贪污罪，是指非法占有本单位公共财物；受贿罪，是指索取或者非法收受他人财物。二者均是对财物的非法占有，区别在于贪污罪非法占有的是本单位财物，受贿罪非法占有的是他人财物。财物是来源于本单位还是他人？财物性质上是本单位的财物还是他人的财物？理论上并不存在争论。但在实务中，收受他人财物，存在形式上为他人财物、实质却是本单位财物的可能性，贪污和受贿非常容易混淆。行为人为了掩盖非法占有本单位财物的目的，往往将本单位财物转化为他人财物后再予以非法占有，这种情形，认定贪污罪还是受贿罪有一定的难度。本文将分多种情形加以分析。

一、他人将财物给本单位后，个人再加以非法占有，非法占有的就不再是他人的财物而是本单位的财物，应当认定贪污罪。

二、将应当支付给本单位的财物的一部分，让他人直接支付给个人，他人支付给个人的这部分财物，应当认定为本单位财物，非法占有的，应当认定贪污罪。

三、增加中间环节，让本单位向中间环节多支付财物，中间环节将多支付的财物给个人，中间环节支付给个人这部分财物应当认定为本单位财物，个人非法占有的，应当认定贪污罪。

四、增加中间环节，让本单位少收入，中间环节将截留部分的财物给个人，这部分财物应当认定为本单位财物，个人非法占有的，应当认定贪污罪。

五、同理，即使是本单位名下的财物，如果实质上应当属于个人的，个人占有也不构成贪污罪。

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