杨XX涉嫌妨害公务一审辩护词

尊敬的审判长、审判员：

   甘肃XX律师事务所受被告人家属委托并征得被告杨XX本人同意，指派我担任被告人的辩护人。通过庭前查阅案卷材料，庭审举证、质证，现根据本案的案件事实和相关法律，提出以下辩护意见，请法庭予以采纳。

     辩护人对公诉机关起诉杨XX妨害公务的罪名不持异议，基本事实没有异议，但有一下几点内容请法庭在认定事实方面予以考虑、

第一、杨XX属于酒后失控，醉酒后精神亢奋的情况下做出了冲动的举动，在挣扎反抗的过程中造成了派出所民警受伤。

第二、民警在执行公务过程中存在程序不合法情形。

1、民警张X给杨XX戴手铐的行为不合法。

当时杨XX属于酒后，甚至是意识不清楚状态，在民警明知杨XX醉酒的情况下，依然对杨XX用手铐约束。《公安机关办理行政案件程序规定》第四十六条 违法嫌疑人在醉酒状态中，对本人有危险或者对他人的人身、财产或者公共安全有威胁的，可以对其采取保护性措施约束至酒醒，也可以通知其家属、亲友或者所属单位将其领回看管，必要时，应当送医院醒酒。对行为举止失控的醉酒人，可以使用约束带或者警绳等进行约束，但是不得使用手铐、脚镣等警械。约束过程中，应当指定专人严加看护。确认醉酒人酒醒后，应当立即解除约束，并进行询问。约束时间不计算在询问查证时间内。的法律规定，民警应当对杨XX采取保护性措施约束至酒醒，且不能使用手铐，但本案中民警直接使用手铐显然执法行为违法。

2、侦查机关未执行刑事诉讼法关于回避的规定，侦查行为应当认定为无效或者存在重大效力瑕疵。侦查机关清水派出所与被侵犯的民警张X、协警万XX同属酒泉市公安局肃州分局，存在利害关系，根据《刑事诉讼法》第二十八条第四项与本案当事人有其他关系，可能影响公正处理案件的法律规定，应当回避未回避，程序违法。

量刑方面：

杨XX具有以下情节，请法庭酌情考虑从轻、减轻处罚。      

一、杨XX事先没有预谋，属于酒后失控，意识不清的情况下，一时冲动，没有控制好自己的情绪，在民警执行公务过程中进行了反抗。

二、执法警官执行公务时行为不规范、不合法，应当减轻被告人的责任。根据《人民法院量刑指导意见（试行）》关于妨害公务罪中第四点规定“因执行公务行为不规范而导致妨害公务犯罪的，可以减少基准刑的 20 ％以下。” 

三、从事件造成的后果看，经鉴定，民警民警张X、协警万XX损伤程度构成轻微伤，情节显著轻微、危害不大。

四、杨XX到案后如实供述了本案的全部事实，态度良好，可以认定具有坦白情节。《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人自愿认罪案件”的若干意见（试行）》第九条：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”

五、杨XX属于初犯、偶犯，从违法行为发生后的表现看，有明显的后悔心态，本人也已经认识到行为的违法性，愿意接受法律的处理，本人和近亲属也已经诚恳的向公安干警赔礼道歉，请求得到公安干警的谅解。

综上，根据《刑法》第七十二条 对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。 的法律规定，建议对被告人适用缓刑。以上意见请法庭予以采纳。

 辩护人：甘肃XX律师事务所

      郭兵律师

          二〇一八年七月二十七日