程智华律师

担保合同无效的处理，是担保物权实务中的一个重大疑难问题。对此《物权法》第172条第2款和《担保法》第5条均规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。”因此，《担保法司法解释》第7、8、9条关于担保合同无效时的担保人责任的规定仍然有效，具体来说包括以下三种情形：

(1)在担保合同自身无效而主合同有效的场合，根据《担保法司法解释》第7条规定，可以分为以下两种情况：

其一，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任。所谓“债权人无过错”，指债权人对担保合同的无效既无过错，也不知担保合同存在无效原因。在这种情况下无过错的债权人可以获得与担保有效时相当的赔偿;而担保人的责任很大，其地位与债务人相等，均为债权人的连带债务人。

其二，主合同有效而担保合同无效，债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能淸偿部分的二分之一。这种情况在担保合同无效的时候比较常见。在这种情况下，由于债权人、担保人均有过错，

在主合同无效导致担保合同无效的场合，《物权法》第172条第1款和《担保法》第5条第1款均规定，担保合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同无效的，担保合同也无效，因此，担保合同因与主合同有从属关系而无效。从司法实践看，担保人应承担的责任原则上比担保合同因自身欠缺有效要件而无效时的责任要小，甚至不承担责任。具体根据《担保法司法解释》第8条规定，分为以下两种情况：

其一，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任。这里的“担保人无过错”，指担保人对主合同的无效原因不知也不应知，或不存在明知主合同无效仍促使主合同成立或为主合同的签订作中介等憎节的,在这种情况下，主合同的无效不应当由非合同当事人的担保人承担无效结果，无效结果应当由债权人和债务人承担，担保人则免于承担赔偿责任。

其二，主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。这里的“担保人有过错”，指担保人明知主合同无效仍为之提供担保，或明知主合同无效仍促使主合同成立或为主合同的签订作中介等，此时担保人承担责任的上限为债务人不能清偿部分的三分之一。上限定“三分之一”的原因是主合同无效时，债权人、债务人原则上均有过错，即使债权人或债务人任何一方没有过错，担保人有过错，因担保合同无效是主合同无效所致，担保人的责任原则上不应当超过主合同当事人的责任。债权人的损失，债权人、债务人、担保人作为三方，按照均分计算的结果，担保人承担的责任份额定为三分之一。同时，三分之一作为上限，一是不要求所有案件中都按照三分之一裁判，只要不超过三分之一，具体判多少，视担保人与债权人的过错大小确定，由法官根据具体案情进行裁量;二是指“债务人不能淸偿部分的三分之一”，而不是债权人全部损失的三分之一。

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