入选2022全国法院十大商事案件-期货居间案件
作者:聂成涛律师
2023年1月26日,各大媒体发布了《2022年度全国法院十大商事案件(+专家点评)》,笔者代理的张*红诉陶*男、北京**期货有限责任公司期货交易纠纷案,有幸入选2022年度全国法院十大商事案件之一,排在第六位。
期货公司、期货居间人和投资者之间的纠纷,实践中发生了很多,笔者也处理了很多这类案件,之前这类案件多数都是以和解为结果的,没有进入诉讼程序,笔者代理的这起案件,是第一起进入诉讼程序的。
正如专家点评的一样,针对期货公司与期货居间人之间的权利义务和责任,我国相关法律法规及司法解释未做出明确规定,刚刚颁布实施的《期货和衍生品法》也未做出规定,需要结合民事基本法、既往裁判和行业做法等做出妥当裁判。正是由于缺乏法律规定,所以,投资者对这类案件的维权,就显得非常艰难。
对于期货居间人在实践中就当承担什么样的法律义务,期货居间人存在的这种喊单带单行为,以及非法的期货投资咨询行为,是否违规,是否应当对投资者的损失承担赔偿责任?
另外,期货公司是否应当对居间人承担管理责任?期货公司应当如何管理居间人?居间人存在过错或存在违规行为,期货公司是否应当对此承担法律责任?这些问题,都没有相关法律规定。
《期货公司居间人管理办法(试行)》之前都没有制定出来,本案的发生,也促进了此规则的制定,相关的法院判决中参考了此管理办法,没有法律可以适用的情况下,只能参考了。
通过代理此类案件,我们发现这类案件有几个难点:
第一个难点,如何证明喊单、带单人员是期货公司居间人的工作人员。也就是说,如何证明那些提供非法咨询的人员是居间人的人,只有证明这一点,才能追究居间人的相关法律责任。实践中,居间人基本上都会把这些人推的一干二净,不认识这些人,然后说这些人和居间人毫无关系。从而居间人能够逃脱责任,不需要为投资者的损失承担责任。
第二个难点,如何证明期货公司对这件事情有过错。如果想让期货公司承担相关法律责任,必须证明期货公司存在过错,没有过错就没有责任。因此,投资者在起诉的时候要证明期货公司存在过错,这也是实践中最难的地方。
第三个难点,如何让期货公司为居间人的过错承担责任。即使我们证明了居间人有过错,期货公司有过错,两者之间是否构成共同侵权呢,也是一个问题。当然,有了前两个难点的铺垫,第三个难点,就很容易攻破了。
第四个难点,法律适用和法律漏洞如何攻破。正如前文所说,对这类案件,没有相关的法律规定,新法规的实施,还涉及到一个溯及力的问题。很多法官在判案的时候,不知道如何适用法律,关键是没有相应的法律适用。期货行业属于金融行业里的小众,所以懂的人不是很多,同时,也是相关法律漏洞最多的地方,这就为很多人钻法律空子留下了机会。
对于以上问题以及难点,在笔者处理的此案中都有体现。笔者代理的张*红诉陶*男、北京**期货有限责任公司期货交易纠纷一案,能够入选全国法院十大商事案件之一,也是因为此判决对以上问题都进行了审理,法官利用的自己的法学知识,很好的解决了以上难点,同时,也解决了法律溯及力的问题。对于居间人或期货公司持有的狡辩观点,也进行了回应和答复,所以此案成为行业的标杆判例。
至于期货公司和居间人在本案审理中如何进行狡辩的,笔者不再详述,反正法院并没有采信他们的观点。他们的观点,有违法律事实,让当事人听了会非常生气。本案审理过程中,我当事人因为听到对方的狡辩,非常生气,一度产生抑郁的倾向。庭后很长一段时间都不愿意听到或看到与此相关的新闻,一收法院寄来的相关传票或文书,心中就会产生恐慌心理,晚上都无法正常入睡,需要进行药物治疗,吃中药调理了很长时间。即使此案目前已经尘埃落定,当事人的心理阴影也一直都存在。当事人本身,财产受到损害那都是其次,最重要的是,经过此案之后,心身受到很大伤害,短时间内难以恢复。