尊敬的审判长、审判员：

      我受湖南天夫律师事务所指派，担任本案被告人谢**的辩护人。开庭之前，我认真审阅了公诉人提交的全部案卷材料，会见并听取了被告人陈述。现根据本案庭审调查情况，依据我国有关法律及司法解释之规定，就本案发表如下辩护意见，以供法庭参考。

     本辩护人对本案被告人谢**涉嫌盗窃罪、开设赌场罪均没有异议，但认为被告人谢**是涉案罪行较轻的从犯，且其积极悔罪获得了受害人的谅解，依法应从轻处罚。主要事实和理由是：

一、在盗窃案中，谢**是涉案事实情节较轻的从犯。理由有三：

1、谢**既非本案的组织、策划、指挥者，又未直接参与实施盗窃及销赃分配行为，仅是对谢文邀请铲车驾驶人罗**入伙盗窃提供了帮助。根据何**、谢*、谢**等相关涉案人员供述，本案从提议盗窃、组织分工、实施盗窃、销售赃物、分配赃款等主要涉案行为都是何**、谢*、曾**、罗*等人实施完成的。谢**的涉案行为仅是对谢*等人实施盗窃未提出异议，对被告人谢*邀请铲车驾驶人罗*入伙盗窃提供了一定帮助，事后实际获得了1000元的赃款。

2、公诉人认为本案是因谢**参与才得以实施纯属主观推论，而由此认为谢**在本案中起主要作用纯属脱离客观行为的主观定案。首先，被告人谢**从未就本案犯罪行为向任何涉案人员有过任何保证、承诺或其他心理支持行为，至于谢*供称谢**不同意参与本案其他人就不敢盗窃等类似供述纯属其错误认识（即以为谢**是被盗锰矿的看管人）下的一种主观认识，不能成为本案定罪量刑的依据。其次，谢**客观上也无法对本案涉案人员提供实施盗窃与否的心理支持，因为被盗锰矿堆放地附近有12户人家，谢**家离被盗锰矿堆放地尚有几户人家的距离，且被盗锰矿还有附近人家负责看管，公诉人的主观推论也无法成立。再次，公诉人认为谢**对本案发生起了主要作用的证据仅仅是被告人谢*一人的供述，而谢*与谢**供述不一致的内容仅属孤证，不能成为本案定案依据。

3、被告人谢**实际仅获得了1000元赃款，是本案获得赃款最少的涉案人员，公诉机关指控其获得了2500元赃款缺乏事实证据。公诉机关指控谢**获得了2500元赃款的证据仅是谢*一人的供述，谢**的供述只承认获得了1000元赃款，基于孤证不能定案的刑事证据规则，应认定谢**仅获得1000元赃款。从谢**分得赃款最少的事实，也可一定程度反映其在本案中仅是一个从犯角色。

二、在开设赌场罪中，谢**也是起次要作用的从犯。主要体现在：

1、谢**是本案赌场设立几天后才中途参与的，不是赌场的发起设立人，没有参与本案的组织、策划、指挥，具有跟从的性质。

2、谢**是在本案赌场参与入股最少的涉案人员，仅在该赌场的7股中占1/4股，持股比例仅为赌场的3.57%，作为本案跟随性的一般涉案人员，对本案犯罪活动显然只能起次要作用。

3、谢**没有参与赌场的任何经营管理行为，其参与赌场仅仅是基于为赌场捧场而入小股在该赌场实施赌博。

4、谢**是在本案赌场经营中途主动退出的，还主动向公安机关举报了本案犯罪行为。

5、谢**供述在赌场分得了约10000元非法所得并无其他证据证实，且与其当庭供述的该非法所得是与一名外号叫“麻子”的参股赌场人员共同所得不一致，不宜作定案依据。

三、被告人谢**具备多项酌定从轻处罚情节

其一，谢**归案后能坦白交待、如实供述，有良好的认罪态度。

其二，谢**及其家属能积极赔偿盗窃受害人的损失，表现了良好的悔罪态度，获得了盗窃受害人的充分谅解。

其三，谢**犯罪的主观犯意和恶意不大。对盗窃案，其总体上是持消极观望、借机渔利的心态；对开设赌场案，先是跟随参与，之后又主动退出并向公安机关举报。可见其主观犯意和恶意不大。

综上，本辩护人认为，本案被告人谢**所涉两案的犯罪事实情节均属轻微，依法应认定为从犯，同时综合考虑其能积极认罪悔罪并已获得受害人充分谅解等从轻处罚情节，本辩护人恳请法庭依法给予被告人谢**最大限度的从轻处罚，让其充分感受到法律关怀和教育。

                               辩护人：周文新

                                        2012年8月14日