孙湖

民事起诉状原告：杨晓东，男，汉族，1992年2月28日出生。住址：内蒙古乌兰察布市卓资县卓资山镇和平行政村三秃卜村。现住被告：许勤，男，汉族，31岁。住址：呼和浩特市内蒙古乌兰察布市卓资县卓资山镇嘉丽小区被告：熊占元，男，汉族，38岁。住址：呼和浩特市内蒙古乌兰察布市卓资县卓资山镇高速路出口对面占元汽修修理部被告：呼和浩特市和林格尔县永丰砖厂法定代表人：苏中湖职务：总经理住址：呼和浩特市和林格尔县盛乐经济园区保尔此老村诉讼请求：一、请求法院判令三被告支付原告医疗费、护理费、营养费、精神损害赔偿金、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、交通费、住院伙食补助费及二次手术费，伤残器具费用，共计250062.60元。二、保留原告后续治疗费得诉讼请求。三、本案诉讼费由被告共同承担。事实与理由：于2009年4月开始被告装载机合伙所有人许勤、熊占元雇佣原告为其开装载机。从2009年10月底，被告许勤、熊占元承揽了被告和林格尔县永丰砖厂，装运土业务，原告在被告和林格尔县永丰砖厂为被告许勤、熊占元驾驶装载机。2009年11月19号下午，原告在砖厂工作期间，发生塌方事故，砖厂积土的翻斗车被土方掩埋，驾驶室受到严重砸压变形，造成驾驶室内的原告等三人受到重伤。事故发生后，原告被送往武警内蒙古总队医院住院治疗。经过四个多小时的手术急救，十天后，原告才脱离生命危险。原告在武警医院住院治疗共计221天。武警内蒙古总队医院出具诊断书：失血性休克、腹部闭合性损伤、膀胱破裂、脾挫裂伤、升结肠浆膜层破裂、双肾包膜下出血、重型颅脑损伤、双侧肺损伤、左第8肋骨骨折、右眼睑挫裂伤、右股骨中段闭合性骨折、骨盆多发骨折、左肱骨经闭合性骨折、左内外后踝骨折、腰3右侧横突、腰5左侧横突骨折、右肺创伤性湿肺、双侧胸腔积液、右眼眶内壁臂骨折、右筛窦、上颌窦、碟窦积液、鼻骨骨折、不完全性肠梗阻、下颌骨左髁突骨折伴颞颌关节脱位等17项诊断意见。出院之后原告在家做康复治疗定时定期到医院复查。病历指明待原告伤情符合条件时做二次手术。2010年8月呼市第一医院鉴定所经信则法院律师事务所的委托对原告进行伤残鉴定及二次手术费鉴定，原告构成8个十级、5个九级、晋级为八级伤残，鉴定机构的专家提出意见：原告构成多个九、十级伤残应当晋级为7.5级伤残。显然，被告的行为构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了人身损害和经济损失，依照《中华人民共和国民法通则》《中华人民共和国侵权行为法》《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律的相关规定，被告应依法承担连带赔偿责任。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，恳请法院支持原告的诉讼请求。此致呼市和林县人民法院具状人：2010年9月6日杨晓东人身损害一案的赔偿明细表一、医疗费：55895元二、护理费：26687元（2900/30×221天+105天×50元）三、营养费：10040元（251天×40元）四、精神损害：10500元（3000元×3.5）五、伤残补助费：110943元（15849元×20年×0.35）六、误工费：23750元（2500元/30×285天）七、鉴定费：1600元八、交通费：1568.60元九、住院伙食补助费：8840（221天×40元）十、伤残器具费：239元总计：250062.60元代理词审判长、审判员：信泽法园律师事务所接受原告杨晓东的委托，做其特别授权代理人，参加本案的全部诉讼活动。针对庭审出现的焦点问题即：雇佣活动的成立，发表相对应的观点。一，首先，将庭审中已经查实的事实做一归纳：1，先论《安检报告》相关问题。(1),首要的关键点是这个《报告》效力是至高无上的，其一《报告》是国家行政机关依法作出的；其二《报告》经历了“砖厂”如果不服有权申请复议，乃至有权起诉；其三《报告》符合客观事实，所以“砖厂”完全接纳，在权利期限内不提出反对意见。（2），《报告》的法律意义在于先期为民事赔偿奠定基础提供法律依据并确定事实。（3），《报告》有效地确认的事实为：其一，事故性质是“本次事故属典型的生产责任事故”；其二，事故成因（简称）多处违章，责任事故；其三，企业类别是粘土开采；其四，车辆与人员均属“无证上岗”既无资质；其五，承担事故主体是：和林格尔县永丰砖厂。在此指出该《报告》并非是以罚代赔依据。2，作业中不可忽视的经过原、被告及证人印证的客观事实及实际问题。（1），“土场”距“工棚”相离10里。(2),“工棚”距原告实际居住地不在同一地区。（3），安全生产事故中三名受害人加出庭证人4人及装载机、翻斗车、洒水车是一个不可分割的作业小组。（4），该小组当时处在一个作业面，共同听从同一指令。（5），每日从“工棚”至“土场”，从“土场”至“工棚”上下班必定搭乘作业车。（6），事故发生时间2009年11月19日17时30分，是冬季太阳开始降落，实为即将收工下班时段。（7），所谓不当班及换班时间，根本没有严格的分工，实际是指不在作业车上操作，即便换班操作，所谓不当班的人也无力自行返回“工棚”。（8），作业小组互相关照以及对作业车辆维护、保养，车主当然不反对实质上是实现车主的利益，雇员从中学到知识。（9），本案中雇员劳务作业基本上属于封闭式。（10），被告雇主许勤是将雇员原告杨晓东于2009年4月从卓资山县城领出为其操作装载机，建立了雇佣关系，原告当时才17岁，并不是结束了雇佣关系后将其安全送回家……。二，结合事实正确理解和适用相关规定是关键。最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条第二款确定：“前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”。本案焦点问题是：原告在事故发生时刻，其在事故发生地点是否在“从事雇佣活动”？当然是！对应而言，被告许勤之代理人将该规定中“授权”与“指示”狭隘地局限在具体的，明显的实务操作之中，但是这个逻辑错误在此并不值得一驳。请看：“雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”。结合案情，一个封闭式的劳作，作业地点与工棚相距10里，劳作没有严格的分工，未确定倒班制，上、下班依照指示同时也是授权乘坐作业车来完成。那么，乘坐作业车上、下班当成为必然和客观，事故发生的当时原告杨晓东又不是乘坐了其他班组的作业车。不言而明：上班时乘车是工作的准备；下班时乘车是工作的延续。这两种情形都没有脱离为实现雇主的利益，其表现形式与雇主的利益是分不开的，是履行职务或者与履行职务有内在联系的形态，所以本案应当认定原告在事故发生时刻，其在事故发生地点是“从事雇佣活动”当然是！接着，雇主许勤应当承担雇员受害赔偿责任；被告“砖厂”明知许勤等人无任何资质而为，依法（11条2款）应当与雇主承担连带赔偿责任。（参见工伤认定条件）三，本案的出发点在于如何运用党中央的以人为本及最高人民法院有关雇员受害赔偿的法的精神，充分体现对弱势群体的关爱和保护。致：和林县人民法院2011年1月1日内蒙古自治区和林格尔县人民法院民事判决书原告杨晓东，男，19岁，汉族，司机，住乌兰察布市卓资县卓资山镇和平行政村三秃卜村。委托代理人孙湖，信泽法园律师事务所律师。被告熊占元，男，37岁，汉族，个体司机，住乌兰察布市卓资县桌资山镇高速路口对面占元汽车修理部。被告许勤，男，34岁，汉族，住乌兰察布市卓资县桌资山镇嘉丽小区。委托代理人云文珍，内蒙古盛乐律师事务所律师。被告呵呵浩特市盛乐经济园区永丰砖瓦厂（以下简称永丰砖厂）。法定代表人苏忠湖，任该厂厂长。委托代理人康伟，慧聪律师事务所律师。委托代理人贾艳华，女，46岁，汉族，永丰砖瓦厂副厂长，住河北省仓州市。原告杨晓东诉被告熊占元、许勤、永丰砖瓦厂雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨晓东及其委托代理人孙湖，被告熊占元、许勤及其委托代理人云文珍，被告永丰砖瓦厂的委托代理人康伟、贾艳华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：从2009年4月开始，被告许勤、熊占元雇佣原告为其合伙购买的装载机司机。2009年10月底，二被告承揽了被告永丰砖瓦厂装运土方业务。原告在永丰砖厂为被告许勤、熊占元驾驶装载机。2009年11月19日下午，原告在砖厂工作期间，发生塌方事故，正在砖厂积土的翻斗车被土方掩埋，驾驶室受到严重砸压变形，造成坐在驾驶室内的原告等三人受伤。事故发生后，原告被送往武警内蒙古总队医院治疗，经过医院急救，十天后才脱离生命危险。原告共住院221天。经医院诊断为：失血性休克、腹部闭合性损伤、膀胱破裂、脾挫裂伤、升结肠浆膜层破裂、双肾包膜下出血、重型颅脑损伤等共17项诊断意见。原告出院后在家做康复治疗，并定时定期到医院复查。病历指明待原告伤情符合条件时需做二次手术。2010年8月，原告经呼市第一医院司法鉴定所进行伤残等级鉴定，被晋级为7.5级伤残。由于被告的行为构成对原告的侵权，并且直接给原告造成了人身损害和经济损失。根据有关法律规定，被告应连带赔偿原告各项损失250062.60元。被告许勤、熊占元辩称：原告于2009年10月底，由我们二人雇佣驾驶装载机，从事装载工作，但事故发生的当天下午，是原告休息之日，因为我们雇佣的是两名驾驶员，事故发生当天上午是由原告驾驶，下午由另一名驾驶员智峰在吃过中午饭时就接班工作，而原告下午是休息时间，原告叫上刘海平乘坐他人的翻斗车到了装土场发生的事故。原告的行为显然不是从事雇佣活动，与雇佣活动无内在联系。何况事故发生时原告乘坐的车辆并不是我们的装载机。所以，原告受伤与我们无任何法律上的权利义务关系，请求法院驳回其诉请。被告永丰砖瓦厂辩称：原告起诉的主体不适格，我们的厂名不是“呵呵浩特市和林格尔县永丰砖厂”。砖厂与许勤、熊占元没有承运合同，只是买卖关系，与砖厂无任何责任。事故发生时不是原告当班时间，也不在工作场所；所以，原告不是在雇佣活动中受的伤，砖厂不应承担责任。经审理查明：被告永丰砖厂原名“和林县新型建材制造有限公司”，2010年9月更名为“呼和浩特市盛乐经济园区永丰砖瓦厂”。2009年10月底，被告许勤、熊占元雇佣原告杨晓东与智峰为其装载机司机，为被告永丰砖厂从事装载制砖积土工作。2009年11月19日下午，由司机智峰驾驶装载机进行工作，原告杨晓东休息。原告在休息时间乘坐仇增建的翻斗车到达了装土现场，在翻斗车驾驶室边聊天边等待装土。在该车装土快结束时，土方工作面突然塌方，将翻斗车掩埋，驾驶室被严重砸压变形，造成驾驶室内原告等人不同程度受伤。事故发生后，原告被送往住武警内蒙古总队医院住院治疗。共住院221天。经医院诊断为：：失血性休克、腹部闭合性损伤、膀胱破裂、脾挫裂伤、升结肠浆膜层破裂、双肾包膜下出血、重型颅脑损伤、双侧肺损伤、左第八肋骨骨折、左肱骨经闭合性骨折、左内外踝骨折、腰三右侧横突、腰五左侧横突骨折、右肺创伤性温肺、双侧胸腔积液、右眼眶内壁臂骨折、右筛窦、上颌窦、蝶窦积液、鼻骨骨折、不完全性肠梗阻、下颌骨右踝骨折伴颞颌关节脱位等17项诊断意见。2010年8月31日，原告经呼市第一医院司法鉴定所鉴定，被评定为8级伤残。原告因受伤造成的损失有：1、医疗费55895元；2、护理费2900元÷30天×221天＋105天×50元＝26687元；3、营养费251天×40元＝10040元；4、误工费2500元÷30天×285天＝23750元；5、住院伙食补助费221天×40元＝8840元；6、伤残补助费15849元×20年×30%＝95094元；7、鉴定费1600元；8、交通费1568.6元；9、伤残器具费239元，以上合计223713.6元。本院认为：损害他人身体的，应当承担赔偿责任。被告许勤、熊占元虽然雇佣原告杨晓东驾驶转载机，但原告在遭受伤害时并非从事雇佣活动，所以被告许勤、熊占元不应承担赔偿责任。被告永丰砖瓦厂作为土场的使用人，未尽到安全保障义务，造成了原告受伤，应当承担赔偿责任。原告要求赔偿精神抚慰金的请求，不属于本案赔偿范围，本院不予考虑。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条（六）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条的规定，判决如下：被告呼和浩特市盛乐经济园区永丰砖瓦厂赔偿原告杨晓东因受伤造成的各项损失22371.6元。案件受理费5050元，由被告永丰砖瓦厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审判长：吴铁平审判员：龚荣审判员：赵砚敏2011年11月5日书记员：麦拉松

XXXX市中级人民法院刑事附带民事判决书（2010）X刑初字第99号公诉机关XXXX市人民检察院附带民事诉讼原告人XXX，X，1995年X月X日出生于XXXX市,XXX,XX,XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,XXXXXXXXXXX。附带民事诉讼原告人XXX，XXXX年X月XX日出生，XX族，XXXX，XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX,XXXXXXXXXXX。委托代理人XXX,X,XXX年XX月X日出生，XX族，系附带民事诉讼原告人XXX、XXXXX。被告人XXX，XXXX年X月X日出生于内蒙古XXXXX，回族，高中文化，无职业，暂住XXXXXXXXXXXXXXX。2010年3月11日因涉嫌故意杀人被XXXXX公安局XXX分局刑事拘留，同年4月15日经XXXXXXXX人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于XXXXX第一看守所。指定辩护人孙湖、吕弢信泽法园律师事务所律师。XXXXX人民检察院以X检刑诉（2010）XX号起诉书，指控被告人XXX犯故意杀人罪，于2010年9月29日向本院提起公诉。附带民事诉讼原告人XXX、XXX提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。XXXXX人民检察院指派检查员XXX、XXX出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人XXX及委托代理人XXX，被告人XXX及其指定辩护人孙湖、吕弢等到庭参加诉讼。现已审理终结。XXXXX人民检察院指控，2010年3月X日9时许，被告人XXX在XXXXXXXXXXX集贸市场东租住的房屋内，因受害人XXX向其索要钱购买毒品而发生争执，被告人XXX用绳子将受害人XXX勒死。案发后，XXX向公安机关投案自首。经法医鉴定，受害人XXX系被勒颈致机械性窒息死亡。公诉机关认为，被告人XXX故意非法剥夺他人生命，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第232条之规定，同时适用《刑法》第67条之规定，应以故意杀人罪追究其刑事责任，提请法院依法判处。附带民事诉讼原告人XXX、XXX请求追究被告人XXX刑事责任的同时，判令被告人XXX赔偿被害人XXX死亡而产生的丧葬费15348元、死亡赔偿金316980元、被抚养人XXX生活费148440元、健身房文件50000元等共计567878元。被告人XXX没有提出辩解意见。其辩护人对本案事实和证据没有异议，认为被告人XXX与被害人XXX同居期间均接触毒品，为此引发本案，被害人XXXY有一定过错，被告人XXX有投案自首情节，对被告人XXX在量刑时酌情从轻处罚的辩护意见。经审理查明，被告人XXX与XXX（被害人，X,XXXX年X月X日出生）X年相识，后同居。2010年3月X日9时许，被告人XXX在XXXXXXXX(XXXX)XXXXXXXXX其租住的房屋内，因被害人XXX向其索要钱购买毒品而发生争执。被告人XXX为此产生不满，遂起杀人恶念，用家中的一根绳子缠在被害人XXX脖子上，将被害人XXX当场勒死。2010年3月X日15时许被告人XXX到公安机关投案自首。另查明，由于被告人XXX的犯罪行为给被害人亲属带来了一定的经济损失，计丧葬费15348元、被抚养人XXX生活费37110元，共计人民币52458元。证明上述犯罪事实的证据有：1……2……3……4……5……6……7……8……9……10……上列证据，经当庭举证、质证，证人证言与被告人XXX的有关供述相吻合。被告人XXX供述的作案现场状况一致。公诉机关指控的被告人XXX的犯罪事实，证据来源合法，内容客观真实，本院予以采信。本院认为，被告人XXX因琐事与被害人XXX发生争执后，便产生杀人恶念，故意非法剥夺他人生命，造成被害人XXX死亡的严重后果，其行为构成故意杀人罪。公诉机关指控被告人XXX犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。附带民事诉讼原告人提出的诉讼请求，合理部分予以支持，要求的死亡赔偿金、精神抚慰金、被抚养人XXX生活费不属于附带民事诉讼受理范围，故不予支持。被告人XXX的辩护人提出被害人XXX有过错，被告人XXX作案后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首的辩护意见符合本案客观事实，本院予以采纳。鉴于被告人XXX有以上法定、酌定从轻处罚的情节，以及对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条第一款、第六十七条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：一、被告人XXX犯故意杀人罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。二、被告人XXX赔偿附带民事诉讼原告人丧葬费15348元、被抚养人XXX生活费37110元，共计人民币52458元。（于判决生效后一个月内付清）。三、如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向内蒙古自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。四、审判长XXX五、审判员XXX六、审判员XXX七、二零一零年十二月十X日八、书记员XXX

辩护词被告人XXX一审判决为死刑而辩护人在一审的辩护意见为：只有被告供述没有其他证据，不能认定所指控的犯罪。审判长、审判员：本着对“严打”负责，对被告负责坚持依法办案，本辩护人在二审中的意见仍然坚持“重证据，不轻信口供”的原则，并提出相应的建议。在一审中XXX被指控其参与盗割正在使用的电线7起，依据仅是他本人的供述。其中之一起在庭审中得到另外两名同案犯的印证，但是还有6起仍然是依靠其本人的供述，在没有其他证据印证下却将其判为死刑(立即执行)，对此辩护人已指出原审指控欠妥缺乏相关证据的支持，而公诉人提出仅仅又提出还有系列的报案材料佐证。现辩护人在二审之中重点发表相对应的辩护意见：尽管多份的报案材料能证实的问题很多，但是结合本案关键的问题是这些报案材料恰恰证实不了具体的那6起案件是被告人XXX所为。最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第52条规定要求指控犯罪必须证实“被指控的行为是否为被告人所实施”对照而言本案一审所作的死刑判决正是确切的违反了这个规定。鉴于本案表现出的特点，建议二审法庭（最起码做到）让XXX逐一辨认作案现场，我想由此可能会获得意想不到的证据，充实或杀或判的结果。这样既配合了“严打”的工作顺利进行，又体现出依法办案，敬请采纳。致：内蒙古高级人民法院辩护人：孙湖二00一年九月二十之后二审改判为：死刑（缓期执行）正义，不能只停留、局限在聘请律师上，指定辩护同样……。

二、死刑缓期二年执行是在监狱吗被判处死刑缓期执行的罪犯，如果在二年的缓刑考验期内没有故意犯罪，注意，是故意犯罪，如果是过失犯罪是不需要执行死刑立即执行的，只有故意犯罪，并由缓期二年执行单位将材料报有管辖权的中级人民法院，呈所在地高级人民法院报请最高人民法院，核准执行死刑立即执行。处死刑缓期执行的，在死刑缓期执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满以后，减为无期徒刑;如果确有重大立功表现，二年期满以后，减为二十五年有期徒刑;如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑。这里的故意犯罪，应仅限于表明犯罪人抗拒改造、情节恶劣的故意犯罪，而不是泛指任何故意犯罪。对于在死刑缓刑期间实施轻微故意犯罪的，应根据刑法第七十条的规定实行并罚，并从新的判决决定之日起重新计算死刑缓期执行的时间。

二、派出所立案后多久结案派出所立案后的结案时间应案件的性质不同而不同。对于治安案件，一般应当在受理之日起三十日内结案。对于刑事案件，公安机关从拘留到移送检察院一般需要二至三个月的时间。根据《治安管理处罚法》第九十九条的规定，公安机关办理治安案件的期限，自受理之日起不得超过三十日；案情重大、复杂的，经上一级公安机关批准，可以延长三十日。为了查明案情进行鉴定的期间，不计入办理治安案件的期限。《刑事诉讼法》第一百五十六条规定，对犯罪嫌疑人逮捕后的侦查羁押期限不得超过二个月。案情复杂、期限届满不能终结的案件，可以经上一级人民检察院批准延长一个月。

二、父亲有案底怎么才不影响孩子高考上大学孩子能考大学，孩子的前程未来不受父母行为的影响。1、我国的前科制度只适用本人不会涉及亲友。因此父亲承担刑事责任，不会影响女儿升学就业。2、我国刑事法律规定罪责自负，也就是说谁实施犯罪行为由谁承担法律责任，不搞株连，不能涉及其他家庭成员。因此，从法律上说，父母犯罪，子女是不承担法律责任的。3、但在现实中，父母或家庭成员犯罪，社会对并无犯罪的其他家庭成员是有偏见的，在考公务员时可能会有影响，一般情况主要是在审查方面可能会受到不公平对待。如果父亲也有刑事案底：孩子考大学时，如果报考军事院校，警察院校等提前批次录取的院校，无法通过审查；孩子找工作时，如果想报考公务员，或者国家机关事业单位，或者公检法单位等，审查通不过。