毕志荣

商标—企业的生命————“iPad”注册商标权侵权纠纷启示录苹果公司旗下的iPad平板电脑因为侵犯深圳唯冠公司2001年取得的“iPad”注册商标权，被深圳市中级人民法院认定为侵权。iPad商标是深圳唯冠的母公司台湾唯冠获得注册的商标专用权。2000年前后，苹果公司的iPad产品即将上市，因苹果方面为了不想改变iPad的名字，就通过在英国设立的公司与台湾唯冠签署iPad商标转让协议。但苹果公司在收购iPad商标时并没有注意到在中国内地注册的iPad商标所有权人是深圳唯冠公司，而并不是台湾唯冠公司。由于苹果公司在收购iPad商标过程中忽略了这一点，为苹果公司在中国内地销售iPad产品埋下了隐患。由于苹果公司在收购iPad注册商标的过程中，没有充分注意到该商标的实际权利人，导致其在中国大陆内地销售产品被认定为侵权，不仅让苹果公司面临巨额的赔偿和罚款，更严重的是其旗下的iPad产品在各大销售点出现了大面积的下架，而深圳唯冠公司也利用这个机会，在全国各地起诉或投资销售苹果公司的iPad产品存在侵权，最终的结果，可能会逼迫苹果公司对iPad产品进行更名，或者出巨额的转让费来获得继续使用iPad商标的权利，而无论是那一种，都会让苹果公司付出局额的代价。与此相反，深圳唯冠公司也可能因为这样的一个商标，获得巨大的收益。尽管在“iPad注册商标”的纠纷中，财大气粗的苹果仅会伤及皮毛，但因商标使用或保护不当导致企业巨额亏损甚至破产的例子却不断的发生。在国家不断鼓励创造民族品牌的过程中，如果我们不能真真正意识到“商标既企业生命”这样一个道理，哪我们国家就不可能真正意义上创造出自己的品牌。

公司设立过程中的债务处理在公司设立过程中，不可避免会产生一些费用，有时候，因成立公司的需要，还要对外签订一些合同，无论公司能否成立，以上产生的费用，都是需要妥善处理，本文就依据《公司法司法解释三》的有关规定，以案例的形式对公司设立过程中的债务处理，做一些基本的阐述。一、公司发起人的确认公司设立过程中产生的责任，主要存在于发起人、公司和第三人之间，发起人身份的确认，将直接影响到责任承担的问题。依据公司法司法解释三第一条规定，公司的发起人是指，为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，包括有限责任公司设立时的股东。依据以上的定义，发起人只要符合设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责就可以确认，股东当然的会被认定为发起人。二、发起人对外签定合同的处理1、发起人为设立公司以自己名义对外签订合同的处理方式张三和李四经协商后想要成立A公司，在设立过程中因为成立A公司的需要，张三以自己的名义和王五签定了一个买卖合同，合同签定后王五将张三所购的物品交付给了张三，但张三一直未付款，王五该如何维护自己的合法权益呢从公司法司法解释三的规定来看，如果张三是以个人的名义和王五签定合同，该合同是合法有效的，王五可以根据双方签定的的合同要求张三支付货款，在王五向张三起诉后，张三是不能以该货物是为设立公司而购买为理由拒绝付款的，法院也应当依法支持王五的诉讼请求，对于张三而言，如果A公司成立了，则可以要求A公司来承担他所支付的款项，如果A公司最终没有成立，他可以要求李四和他一起来承担相应的货款。如果张三在和王五签定了买卖合同后，A公司虽然成立，但是张三和A公司都没有向王五支付货款，不同的是成立后的A公司给王五发了一个函，告诉王五，张三和王五签定的买卖合同是为了公司的目的而签的，货款直接由A公司负责向王五支付，王五在接到这样的函后该如何要他的货款呢，在这种情况下王五有两种选择，如果觉得A公司的支付能力不错，他可以直接起诉A公司，要求A公司来承担支付货款的义务，法院应当依法支持王五的诉讼请求；如果王五觉得，A公司的支付能力差，还是张三要有钱些，则王五可以起诉张三，法院同样应当支持王五的诉讼请求，至于张三在承担了责任后，可以直接要求A承担其所承担部分的责任。2、发起人以设立中公司名义对外签订合同的处理方式还是上面说的例子，如果张三在签定买卖合同时不是以自己的名义，而是以A公司的名义和王五签定买卖合同，那王五应该如何要到自己的货款呢，这种情形下又分以下几种情形，第一种，如果A公司顺利的成立，则尽管在合同签定时A公司还没有成立，但王五还是可以依据之前签定的买卖合同直接起诉A公司，要求A来承担响应的支付货款的义务，法院对王五的请求依法应当予以支持；另一种情况是，合同签定后由于某些原因A公司没能成立，此时王五该如何要自己的货款呢，碰到这样的问题，王五可以直接起诉张三和李四，要求他两共同就货款承担连带付款责任，法院依法应当对王五的诉讼请求给予支持，该请求的法律依据在公司法司法解释的三的第四条“公司因故未成立，债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的，人民法院应予支持”的规定；第三种情况是张三虽然在签定合同时是以A公司的名义和王五签定的，但是张三拿了王五的货后自己处理了，没有用于设立A公司，这时王五又应该向谁索要货款呢，在这种情况下，王五在选择索要货款的对象时，就要把A公司和张三共同作为被告，为什么这样说呢，依据公司法司法解释三第三条第二款“公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。”的规定，如果王五只起诉A公司，在诉讼的过程中A公司找到了证据证明所购货物全部由张三个人处理掉了，与A公司无关，则法院会判决A公司不承担责任，假如这样的情形出现，而王五在起诉的过程没有将张三一起列为被告，一但法院判决A公司不承担责任，则王五还得重新起诉张三，无形中就增加了诉累，假如王五直接将张三和A公司都列为被告，则法院如果确认A公司不承担责任，则必定会认定由张三来承担责任，这样无论什么结果，王五都能要到货款。三、发起人内部责任的分担1、A公司不能成立并非发起人过错时，责任比例的承担张三为设立公司以自己的名义和王五签定了买卖合同，或者说虽然以拟设立的A公司和王五签定了买卖合同，但A公司最终没有成立，而A公司在设立的过程中除了产生上述货款外没有在发生其他的费用，这时王五依法要求张三支付货款，法院也支持了王五的请求，张三在向王五支付了货款后，他可以要求李四和他一起来分但其所支付的货款，具体的承担比例为，如果张三和李四在拟成立A公司时就签定了一个协议，该协议就双方在成立A公司过程产生债务的比例进行了约定，比如说约定张三承担70%的责任，李四承担30%的责任，则张三就可以要求李四承担货款的30%的责任；如果张三和李四在拟成立A公司时没有签定责任分担比例，但是双方约定，张三出资60万，李四出资40万元，则张三可以依据出资比例要求李四承担责任，即可以要求李四承担货款的40%的责任；如果张三和李四在拟设立A公司时对责任比例、出资额都没有约定，则张三可以要求李四和其平均分担上述货款。2、A公司不能成立是由于某个发起人的过错引起时，责任承担如果A公司最终不能成立，是由于李四的过错所引起的，则张三在向王五承担了货款之后，可以向法院要求李四来承担损失，法院将会根据李四的过错程度判决判决李四来承担相应的损失。四、公司设立过程中给他人造成损失的处理如果张三和李四在成立公司的过程中，由于履行设立公司的职责，造成了钱二的损害，如果A公司顺利成立，则钱二（受害人）可以请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；如果公司未成立，受害人钱二可以请求全体发起人也就是张三和李四承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。当然假如损失是由于张三的过错所引起的，则公司或者无过错的发起人即李四在承担了赔偿责任后，可以向有过错的发起人张三追偿。

一、案情介绍2007年3月6日，被告代XX以专家身份与原告XXX冰柜有限公司签订《劳动合同》，并在当地劳动人事局进行了签证登记，合同期限自2007年3月6日起至2008年3月5日止。合同对双方的权利义务进行了约定，但是没有对被告代XX的工作岗位进行约定。在被告XX进入原告XXX冰柜有限公司研发中心前，该中心已经提出了卧式电冰柜折叠门铰链改进项目，该项目由时任该中心总管负责。项目提出后，该中心以团队共同合作的形式进行研发，在项目任务布置上，采取全员开会的形式进行，由参会人员讨论、提出方案、论证。被告代XX作为中心一员，参与了该项目的会议，在2007年9月左右，被告代XX在公司率先提出了卧式电冰柜折叠门铰链改进方案，绘制了草图，并以电子文档的形式发给了该中心总管。2008年2月26日，被告代XX以个人名义将与其向公司提交的相同的图纸、技术方案向国家知识产权局提出专利申请，并于2008年12月10日获得实用新型专利授权，专利权人署名为代XX。2008年3月6日，原、被告双方劳动合同期限届满，双方签订《终止（解除）劳动合同协议》，该原告XXX冰柜有限公司支付了被告代XX一定的经济补偿金。被告代XX于当日离开公司，并向其主管办理了工作交接，在工作交接单中，包括涉案卧式电冰柜折叠门铰链改进方案。2008年11月6日，在涉案专利获得授权前，原告XXX冰柜有限公司与被告代XX就专利的性质进行了谈话，当时公司指出该技术方案属于职务成果，要求将专利申请人变更为原告XXX冰柜有限公司，并愿意给予团队激励。被告代XX当时表示接受。2008年11月10日，原告XXX冰柜有限公司与被告代XX作为乙方签订了《专利申请权转让协议》，约定将涉案专利申请权转让至甲方。协议签订后，原告XXX冰柜有限公司据此向国家知识产权局办理变更登记手续，后因被告代XX提出异议，未能完成变更登记手续。据此，原告把被告起诉到了法院，请求法院判令：确认第ZL200820065744.1号实用新型专利权为XXX冰柜有限公司所有。被告代XX庭审口头答辩称，涉案专利是其个人发明，不是职务发明创造，请求法院驳回原告的诉讼请求。法院审理后认为：本案事实全部发生在现行专利法之前，只能适用当时的法律规定。根据2000年修订后的《中华人民共和国专利法》第六条第一款规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。《中华人民共和国专利法实施细则》第十一条第一款第（一）、（二）项、第二款规定，在本职工作中作出的发明创造和履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造属于专利法第六条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造，临时工作单位也属于本单位的范畴。原告把被告起诉到了法院，请求法院判令：确认第ZL200820065744.1号实用新型专利权为XXX冰柜有限公司所有。被告代XX庭审口头答辩称，涉案专利是其个人发明，不是职务发明创造，请求法院驳回原告的诉讼请求。本案中，原告XXX冰柜有限公司与被告代XX存在劳动合同关系，合同期限自2007年3月6起至2008年3月5日止，合同并未对被告代XX具体岗位、工作职责进行约定，在具体履行合同过程中，原告XXX冰柜有限公司与被告代XX也没有进行具体限定。虽然在具体工作中其主要从事焊接及其改进工作，但这并非其工作的全部，其参与了研发中心的其他项目、包括涉案对卧式电冰柜折叠门铰链改进项目。可以认定被告代XX在原告XXX冰柜有限公司工作期间完成的任务都属于原告XXX冰柜有限公司交付的工作任务。涉案技术方案于2007年9月左右完成，在其与原告XXX冰柜有限公司劳动合同期限内；被告代XX在离开公司办理工作交接之际在其向公司提交的工作交接单中明确有涉案技术方案这项内容，足以说明涉案技术方案是被告代XX完成工作任务的成果。其次，被告代XX作为原告XXX冰柜有限公司员工，在该公司质量改进和研发中心工作。该中心的工作职责包括对公司生产、销售的产品中存在的缺陷进行改进。被告代XX与原告XXX冰柜有限公司签订劳动合同时是以专家的身份，公司将其作为专家引进的目的就是提供技术支持。再者，被告代XX提出的涉案技术方案及草图的提出全部是其在原告XXX冰柜有限公司质量改进及产品研发中心作出，该技术方案的提出与其在中心工作的工作环境是分不开的。该技术方案提出后的后期论证、模拟实验等工作均由原告武汉海尔公司研发中心完成。最后，原、被告在谈话及双方签订的《专利申请权转让协议》中，分别明确了专利属职务发明，专利申请权属原告XXX冰柜有限公司，因此无论口头协议与书面协议是否有效，都不影响本院依法对本专利职务发明性质的确定。综上，涉案专利系被告代XX执行原告XXX冰柜有限公司工作任务取得的成果，属职务发明创造原告XXX冰柜有限公司的诉讼主张成立，本院予以支持，被告代XX个人发明的抗辩理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照2000年修订的《中华人民共和国专利法》第六条第一款、《中华人民共和国专利法实施细则》第十一条第一款第（一）、（二）项、第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定,判决如下:名称为“卧式电冰柜”，专利号为第ZL200820065744.1实用新型专利为原告XXX冰柜有限公司所有。二、专利权属纠纷的类型及法律分析专利权属纠纷一搬包括以下几种：一是职务发明和非职务发明之间的争议，这是主要的一种；另外是发明人之争，这主要是涉及到署名权的争议；第三种是在合作开发或委托开发过程中因专利申请权而产生的纠纷。在上述案件中，主要是因为职务发明和非职务发明印发的争议，故本文也以此为基础来进行分析。新《专利法》第六条规定，执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权利和专利权的归属作出约定的，从其约定。在本案中，被告代XX曾经是原告XXX冰柜有限公司的职工，其所完成的发明创造只要就是执行原告的任务，而且利用的还是原告单位的物质和技术条件，虽然被告申请专利时已经，离开了公司，但是经过法院查明，其所有的发明都是在原告公司时完成的，因此法院最终认定被告申请专利的发明是属于职务发明，专利权应归原告公司所有。应该讲本问所提到到案例是属于典型的职务发明和非职务发明引起的一个纠纷，而且被告代XX申请专利时离开公司的时间也没有超过1年，假如本案中，代XX申请专利时，已经离开公司已经一年以上，在本案的其他条件不变的情况下，专利权的归属应该是属于谁呢，个人认为即便是如此，代XX申请的专利是属于职务发明的性质是不会改变的，理由为，代XX的发明是其在原告公司时就已经完成，在之后没有新的创新，那这个发明还是属于职务发明，不会也不应当受其离开公司长短的限制。但这又引发了一个新问题，如果代XX在离开公司后，其在原告公司工作期间的基础上又独自对发明做了一些创造性的改进，而且对整个的发明技术方案而言，原告公司原来所做的研究也对该发明进行了创造性的贡献，那么该发明的专利权又应当归谁所有呢？对这样的问题，个人人为，应当将发明理解为原告公司和被告代XX共同完成的发明创造，专利权依法应当属于双方共同所有。三、专利权属纠纷中的证据问题及企业日常管理工作中应注意的问题在本案中，原告之所以能把专利权要回来，和其充分的准备分不开的，在本案中原告公司先后提交了《劳动合同》、《终止（解除）劳动合同协议》、被告代XX申请专利权的情况、谈话笔录、工作移交表及证人证言等证据材料，有力的证明了被告带XX申请专利的发明是其在原告公司时完成的基本事实。在涉及到专利权属纠纷的案件中，作为原告，一般要准备劳动合同，主要用于证明劳动关系的存在及工作职责的范围，这也提醒企业，在和企业的核心员工签定劳动合同的过程一定要注意对工作范围进行约定，如果要安排员工参与其他的开发工作，就必须要有响应的调令或安排其参与其它开发工作的书面证据材料，这是企业人力资源管理和知识产权管理的最基本要求；其次企业在开发的过程一定要妥善的保管好开发过程中的各种材料，这样既可以防止技术秘密的泄露，也可以有效的证明自己开发完成的情况，一但发生权属争议，可以有效的保护好自己权利。在上述案件中，原告就缺少这样的证据，所幸其及时采取了补救措施，主要体现在及时将和被告代XX之间做谈话笔录，同时申请了证人出庭作证，最后还取得了不错的效果。但应当指明的是，在本案中原告是幸运的，假如本案中，被告不愿意做谈话笔录，恐怕案件的结果会发生改变，因而需要提醒企业的是要学会预先收集证据；本案原告取得有利后果的另一个原因是，在被告代XX离职时公司和其办理详细的离职手续，其中包括了工作移交手续特别是有关技术开发的各种文件、资料的移交手续，这也为日后的专利权属纠纷打下了坚实的基础；原告取得有利结果的另一个因素是其对专利技术的监控，这样就及时的发现了自己的技术被申请了专利的情况，避免了严重的损失。但在本案中我们也看到，原告公司在发明完成后没有及时的申请专利，也是导致最终发生专利权属纠纷的一大诱因。四，专利权属纠纷中的诉讼时效的问题专利权属纠纷是否适用诉讼时效，关系到企业对自己拥有完整或部分知识产权能否得到及时保护的关键，也会影响到企业自身的知识产权被其它主体申请后能否要回或能否保护属于自己的专利权关键所在。依据专利法第六十八条，侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。故对于专利权属纠纷案件同样存在时效的问题，就要求当事人发现自己的专利权属受到侵害后应积极维护自己的合法权益，以避免过了时效后，造成难以挽回的损失。