张谨星

27年后获赔78万元2004-01-1327年前的一场天然气爆炸，使李桂芝一家家破人亡。事隔27年后，他们在“法律援助”的帮助下，近日终于获得了78万元的赔偿。李桂芝一家七口住在大庆油田有限责任公司第一采油厂五矿的家属房里。房子是平房，厂内的天然气管道从李桂芝的家门前绕过。在隔壁邻居搬走后，厂里就把那里当成了仓库，在里面装了很多存满汽油的油桶。1976年4月11日深夜1时许，李桂芝家门前的天然气管道突然被冻裂，李桂芝的父母及两个姐姐在爆炸引起的大火中丧生，幸存的三姐弟中，年龄最大的李桂芝17岁，最小的李桂梅只有6岁。据李桂梅回忆，当日凌晨1时许，她起来上厕所时拉灯绳，充满天然气的屋子在遇到火星后发生了爆炸，眨眼间屋内火光冲天。她的父亲、母亲和两个姐姐在此次事故中均因伤势过重，抢救无效死亡。哥哥李庆联伤势较轻，她和姐姐李桂芝全身及面部烧伤均达70％以上。事故发生后，采油厂五矿将李桂梅、李桂芝送往上海治疗，安排伤势较轻的李庆联在本地治疗，并核销了全部治疗费用并给予每人每月15元生活费。虽经治疗，但姐弟三人被烧伤的部位已经面目全非，无法恢复。后来，姐弟三人均到了该工作的年龄，厂里将他们安置在采油厂下属的基地企业上班。除劳动所得外，厂里依旧给他们报销一切医疗费用。夏天是姐弟三人最难熬的日子，因为皮肤被烧伤后，汗腺及皮肤组织受到了严重的伤害，汗排不出来，身体奇痒，而且被烧伤的皮肤非常脆弱，只要轻轻一碰就会裂开，如果不用药，裂开的皮肤就会化脓、溃烂。李桂芝说：“这些年来，我们的身心受到了严重的伤害。”经省高级人民法院司法鉴定中心鉴定，李桂梅伤后定为五级残、李桂芝三级残、李庆联十级残。1996年三姐弟所在的企业效益不好，两姐妹第一批被辞退下岗，三人仅靠李庆联一人微薄的工资生活。此后，他们多次找上级部门，要求对此事给予赔偿，但问题始终没有得到解决。2001年，龙江行法律援助活动来到大庆，省法律援助中心认为此事件符合法律援助的条件，就指派张谨星律师代理此案。张律师接到此案后曾先后数次到大庆采油厂进行调解未果，于是2002年他们向大庆市人民法院提起了诉讼。2003年10月5日，三姐弟终于收到了大庆市萨尔图区人民法院的判决书，判决大庆油田有限责任公司支付伤残赔偿费共计143415元，继续治疗医药费共计610000元，精神抚慰费30000元，总计783415元。

在司法实践中，承揽关系与雇佣关系的区分一致被认为是个难题。我国合同法中对承揽合同专门作了规定，但对雇佣关系只有少量的司法解释条款作了规定。结合多年来的司法实践工作，我总结了几条操作规则，以便于对两者进行区分：1、当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2、是否由一方制定工作场所、提供劳动工具或者设备，限定工作时间；3、是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4、是继续性提供劳务还是一次性提供劳动成果；5、当事人一方提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成相对方的业务和经营活动的组成部分。承揽与雇佣直接按的风险负担是完全不同的，雇员在雇佣活动中受到伤害，是由雇主承担赔偿责任。雇员质第三人损害的，也由雇主承担替代赔偿责任。但在承揽关系中，承揽人在承揽活动中，受到伤害是自己承担责任的。在利益分配方面，雇员是以纯粹的劳务来获得雇主给予的报酬；承揽关系中的承揽人是以其对于技术、设备的掌控或者对他人劳务的管理来获得利益，一般情况下，承揽人的作业是自我控制甚至独立于定作人来进行的。在我国，建设工程施工合同是最典型的承揽合同。

提出这个问题，绝不是耸人听闻。在一直都不太规范运作的房地产界，期房，相对于现房而言，其法律风险显而易见要大得多。2006年12月28日，龙城惊现的房地产大案——卷款消失的“龙湖易居”，更是将期房的法律风险推向了极致。先说期房。­­什么是期房？专业人士给出的解释是，期房，即预售的商品房，是指从开发商取得《商品房预售许可证》可以公开发售开始，直至取得房地产权证大产证之前的商品房。期房一般没有整体竣工，在太原市通常对期房的理解是未修好，尚不能入住的房子。通俗点讲，期房，就是你即将娶回家，打算跟她厮守一生但又从未谋面的媳妇。­­娶媳妇终归是人生的一件大事，尽管你要娶的这位是美女还是丑女，你还并不知晓，不过听媒人把她夸的天花乱坠，想来应该不错，所以几分期待几分激动，便也在情理之中。记得当初期房从成功运作的香港以雄纠纠、气昂昂之势荣登中国大陆时，就曾受到了内地老百姓无一例外的夹道欢迎，有如迎接普渡众生的救世主。要购房的老百姓们是有理由高兴的，因为期房的价格低廉，因为要实现“居者有其屋”的理想，因为买房、结婚、生子已成为人生必须要实现的奋斗目标，因为中国人多房子少，所以必须要抢占先机，“先下手为强”，否则就要“后下手遭殃了”。中国的开发商们也在一边偷着乐，因为期房向他们打开了通往原先看起来那么高不可攀的房地产业的绿色通道；因为有了建筑企业的垫资施工，再有了期房的预售制度，使得开发商“如虎添翼”，即使囊中羞涩、自有资金不足，也可以堂而皇之地进军房地产，获取令人艳羡不已的高额利润，实现“空手套白狼”的童话；因为大陆在引入了期房制度后却并没有及时制定相关的保障制度，（比如在香港，主要是由律师制度、分期付款制度和设立廉正公署调查科三个制度来保障购房者的利益）期房特有的套利模式，加上中国市场的巨大商机以及在各方利益驱动下的混乱和无序，期房一下子变成一夜致富的传奇。­­中国的老百姓是勇敢的，因为他们敢买期房，在目前尚无任何保障制度之下，因为他们敢买“五证不全”的期房，“五证都全”的房子价位太高，实在是高攀不上。于是，在老百姓“将购买期房进行到底”的决心和勇气感染之下，一些能够规范经营、诚实守信的开发商也确实推出了品质优秀的期房，不仅使购房者们“俱欢颜”，而且也为自己脸上贴了金，挣得了荣誉，鼓足了腰包。­­然而，财富聚集的地方，也是滋生罪恶的温床。市场的不规范，法律的漏洞，部分开发商的惟利是图，购房者的勇敢和无知，政府的监管不力，种种因素，都促成了期房的法律风险居高不下。­­其一，“偷梁换柱”的风险。购买期房最大的风险在于购房者是根据图纸买房，看不到实物，看到的仅仅是欲购房屋的户型图、整个园区的效果图、样板房而已。历史的经验告诉我们，“纸上谈兵”是靠不住的，是要吃大亏的。果然，问题出来了。当你热热闹闹地把那位期盼许久的媳妇领回家时，在掀开盖头的那一刹那，你愣住了，随即愤怒，上当受骗的感觉让你义愤填膺。绿地、规划、公摊、面积、房屋质量、配套设施……诸如此类的问题，让你发热的头脑迅速清醒起来，从幻想的天堂回到了现实的土地上。怎么办？你该怎么办？要讨个说法，要赔偿损失！找开发商，交涉、谈判、再交涉、再谈判，几个轮回下来，开发商一副“死猪不怕开水烫”的无畏，你自己先抗不住了，总得工作吧，总得抓紧时间赚钱吧，为了这个房子你还欠了一屁股债呢。我们中国老百姓的一大优良品质就是，吃点亏就吃点亏吧，好人自有好报嘛。日子还是要继续过的，只要是还没到了感情完全破裂的地步，能凑乎就凑乎吧。­­其二，“名不正言不顺”的风险。由于多方面的原因，有可能使开发商无法按期获得整个项目的房屋权属证件，购房的业主也就无法按期获得房屋产权证件。由此可能导致购房者蒙受产权再转让或抵押融资受阻的风险。在太原市，手续不全，甚至五证连一证都没有的期房比比皆是，当购房者对房子的手续提出质疑时，售楼小姐们振振有辞，这个价位还想买到有手续的房子啊，你也太天真了，我们老板跟政府有关系的，手续迟早能办下来，这不过是个时间问题。你去看看太原的楼盘，大家都是边预售边办手续的，如果等手续办下来再卖，黄花菜都凉了。既然话都说到这个份上了，而且在转了一大圈后，确实情况如售楼小姐所说。眼瞅着房价一天天地飚升，自己挣钱的速度又赶不及房价上涨的速度，晚买房就意味着要比当初掏更多的钱，形势逼人啊，现在也顾不了那么多了，手续不全就不全吧，反正开发商不是已经信誓旦旦了嘛，姑且就信他一次，人生难得几回搏，豁出去了，就搏这一次吧，兴许自己的运气好，碰到好开发商了，房子的产权证迟早会下来的，这不过是个时间问题。你对朋友们如是说。但是，有一天，你发现情况不妙，怎么都已经入住好长时间了，房产证一直办下不来，去找开发商，开始拿各种借口搪塞你。后来，被业主们逼急了，干脆躲起来不见，烦的恨。再后来，你们隐隐得到消息，说你们娶的这个媳妇还没到法定结婚年龄，政府那边不能给办结婚证，因为法律有明文规定的。怎么会这样？也许之前就该问清楚的，或许之前就知道的，只是因为太喜欢了，或是为了完成任务。唉，总之，现在都已经这样了，生米做成熟饭了，再说又不愿意退房，就先住着吧，尽管没有合法的手续，不过目前这世道非法同居的人多了，不是还有人大代表在本次人大会上还提出来，取消“非法同居”一词吗，建议就叫“同居”算了，加个“非法”听起来又不好听，再说大家对“同居”已经习以为常了。等条件成熟了，房产证肯定是会办下来的，政府是不会让老百姓吃亏的。你坚信。­­其三，“人财两空”的风险。如果仅仅是“偷梁换柱”、“名不正言不顺”也还好，至少你掏了钱还是住到了房子。但有些哥们的运气就没那么好了，掏了钱，不仅没住到房子，反倒连开发商也没了踪影。真个是人财两空，血本无归。开发商卷走预售房款，此类事件过去也曾发生过，预售房款难以被安全监管的问题也早已凸现出来。但从来没有哪一桩像“龙湖易居”那样让人如此揪心！五证齐全，官方色彩，谁有理由不相信自己当初决定买这个楼盘的房子不是个明智的选择。然而，偏偏最安全的地方也就是最危险的地方，开发商一夜之间捐款潜逃，老百姓顿时慌了手脚，赶紧去抓救命稻草，没想到政府也连连叫苦，这个案子实在是挠头，我们也是受害者啊！­­事情到了这一步，期房从当初排队抢购的紧俏品，堕落成房产纠纷的制造者，法律风险的罪魁祸首。购房者尽管“吃一堑，长一智”，学会了步步小心、处处留意，但还是防不甚防，掉进陷阱、中了机关的不乏其人。老百姓要求整顿房地产市场的呼声越来越高，政府也实在看不下去了，于是信心十足的出来收拾局面，没想到采取的各项措施竟然不那么奏效。有“艺高人胆大”的央行跳出来，振臂一呼：“取消现行房屋预售制度，改期房销售为现房销售”。取消期房，最大的好处就是可以大大降低购房者的风险，央行的出发点是好的，然而，考虑到中国的国情，社会各界对央行的建议并不是“应者云集”。每年中国市场上新房的供应量有50％是期房，中国还有那么多等待买房的老百姓，再考虑到房地产对国民经济的巨大贡献，贸然取消期房会不会是打开“潘多拉盒子”？­­刚刚过去的本届人大会议，许多人在政府工作报告里听出了名堂，政府对房地产的宏观调控将推陈出新，有所作为。历经八次审议才顺利通过的《物权法》，也对期房预售作出了规范。­­面包会有的，牛奶也会有的。风险肯定是存在的，防范风险的方法也肯定会有的，在暂时不会取消期房的情况下，期房必将继续承载着众多购房者的梦想，肩负着拉动国民经济发展的伟大使命，任重而道远，期房，请一路走好！转自友人白国华文集