赵勇

用人单位以劳动者过错为由单方解除劳动合同的风险——国内某大型超市辞工潮基本案情：2018年期间，各种因素的交织导致某连锁超市被另一连锁超市收购，完成收购后的新公司为了替换原超市的职工，陆续将原职工调离原工作地点，转去新的工作地点，并限定了到岗报道时间。部分职工不同意调离原工作地点和原工作岗位，未在规定时间前去新工作地点报道，新公司便以职工违反规章制度为由单方面与部分职工解除劳动合同，引发了大量诉讼维权案件。小张是该公司某市A区某门店的财务，公司要求小张从A区调往B县，小张不同意，并以身体不适为由向公司请病假，公司在限期要求小张到B县到岗无果后，与小张解除了劳动合同。小张委托本律师帮助维权，该案经过劳动仲裁、一审、二审，均认定用人单位违法解除劳动合同，判令公司支付小张经济赔偿金。庭审焦点：公司方的主要观点：根据双方签订的劳动合同，约定了小张的主要工作地点为泰州地区，且公司根据经营情况需求有权调换员工的工作岗位和工作地点，员工应无条件配合。公司将小张从A区调往B县，是依据双方的劳动合同约定处理，小张拒不配合，不去新地址报道，就属于旷工，根据公司规章制度规定，连续旷工3天以上，就属于严重违反公司规章制度，公司据此解除劳动合同，不需要支付赔偿金。职工方的主要观点：劳动合同法规定变更工作岗位和工作地点，必须遵循协商一致的原则，用人单位不能单方强行变更，小张拒绝变更工作地点，并且向公司请了病假，因此小张不属于旷工。公司的规章制度没有经过民主程序制定，没有对职工进行有效公示，解除劳动合同没有通知工会，因此公司解除劳动合同的依据和程序均违法，属于违法解除劳动合同，应该支付小张赔偿金。法庭裁判：法院认为，认定用人单位解除劳动合同是否合法，应当从劳动者有无违反规章制度的事实、用人单位解除有无法定或约定的依据、解除程序是否符合法律规定等方面进行考量。结合全案分析，最终法庭采纳了职工方的意见，认为小张未去新地址报道不属于旷工，同时用人单位解除劳动合同的依据和程序均不合法。律师分析：本案系一起影响较广的系列案件，涉及劳动者人数众多，也是众多企业面临员工存在违反规章制度想单方解除劳动合同时需要特别重视的一类案件。对于劳动者而言，在遇到企业刁难或者辞退时，要不卑不亢，有理有节，收集并保存好各项证据，勇于维权，善于维权，及时维权。对于企业而言，尤其是在目前新冠肺炎疫情形势下，企业有一些管理和变化确实需要职工理解和配合，但是不乏有不服从安排管理的职工，或者说有一些职工本身就有一些违反公司规章制度的行为，给公司带来了损失，在劳动合同未到期且职工不愿主动离职的情况下，如果公司想要单方解除劳动合同，一定要特别注意解除劳动合同的依据以及程序的合法性，必要时聘请专业律师作为企业法律顾问全程参与处理，以防范违法解除劳动合同所带来的赔偿风险。下附本案代理词（律师咨询电话15850886482）代理词尊敬的仲裁员：申请人与被申请人劳动争议纠纷一案，经申请人张某某的委托和江苏奕俊律师事务所指派，由本律师担任申请人张某某的代理人，现就本案发表如下代理意见：一、被申请人违法解除劳动合同，应支付申请人经济赔偿金1、被申请人解除劳动合同所依据的规章制度缺乏民主性和公开性，是无效的规章制度，对申请人没有约束力。①规章制度未经过民主程序制定。《劳动合同法》第四条规定，“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”被申请人提供的规章制度PPT截图的内容直接涉及劳动者切身利益，被申请人提供的是学习照片和签到表，而非制定该规章制度的相关影视资料，该规章制度如何制定产生，被申请人未提供任何证据。退一步讲，即使是被申请人集团公司的规章制度，也应提供证据证明集团公司制定该规章制度经过了民主程序，另外该规章制度也不能直接在本案中适用，在被申请人公司仍然要经过民主程序讨论通过，必须充分尊重公司职工的意见，只有职工实质参与才能体现民主程序精神。②规章制度未依法进行公示，最起码对于申请人本人来说，被申请人未进行公示或者告知，申请人对于该制度的制定时间、内容等完全不知情，被申请人庭审陈述组织了全体职工学习，也提交了培训的签到表和照片，但是并不能从照片就能得出被申请人提供的规章制度截图就是培训的内容，该PPT截图对于被申请人来说随时可以制作，该且职工签到表中并没有申请人的名字，如果是申请人拒绝参加，应该是和其他未到场的员工一样，签到表中有参会人员名字但是没有签字，签字栏显示为空白。实际上是被申请人在培训该规章制度时根本没有将申请人列为受培训对象，因此没有通知申请人，所制定的职工签到表名单中也自然没有申请人的名字。被申请人庭审中也陈述因为申请人没有签上岗确认书所以签到表中没有申请人的名字，既然签到表中都没有申请人的名字，被申请人又怎会通知申请人参加培训？另外从公示的方式上来看，被申请人的公示方式也极不合理，流于形式，规章制度的条款并非一两条，众多条款只凭一次PPT的展示，不可能让员工全部记住，从目前的证据来看，被申请人的员工并没有被申请人所称规章制度的任何书面材料，根本达不到让员工充分知晓并能按条款适用的目的。2、被申请人提交的规章制度内容对于申请人来说既不合理也不公平，且结合本案实际情况也不具有可操作性，申请人并未违反规章制度的规定。①制度中对于解除劳动合同的规定不明确，随意性较大，另外对于申请人来说，也不公平，旷工三天就可以解除劳动合同，没有约定合理宽限期，且制度中也没有对申请人违反规章制度造成的损失达到何种程度构成“重大损失”进行明确规定，被申请人更没有举证证明申请人“旷工”期间给被申请人造成了如何的“重大损失”。②被申请人在《解除通知书》中陈述申请人旷工达十日之久，不是事实。申请人自2018年8月1日-10月期间起，因为右手手指伤情严重需要休息，一直在向被申请人履行请假手续休病假，申请人庭审中也提交了请假单，有被申请人处店长的签字。被申请人也认可申请人从2018年8月1日-2018年9月20日履行了请假手续并得到被申请人批准，处于休病假状态，请假单中这段期间申请人是分三次请假，但是批准签字只有一个，是三次一起批准的，完全可以看出被申请人处请假是可以先提交请假手续，提出请假申请，事后再由被申请人批准，批准的时间最起码在事后一个多月都是有效的。被申请人完全知晓申请人的病情，也承认申请人9月25日至10月8日期间履行了请假手续但没有批准，但是被申请人并未对不批准申请人之后的病假申请说明理由并提供证据，申请人按照之前的请假惯例，已经处于休病假期间，并不是旷工。③被申请人要求申请人限期回岗违反合同约定，同时也不符合常理，不具有可操作性，无法作为解除劳动合同的理由。首先看2018年9月26日的通知，该通知要求申请人于规定时间去B县门店报到，距离申请人原先上班的地点有七八十公里，完全变更了申请人的工作地点，申请人的家庭关系均在泰州市A区，自己也在A区居住，从A区门店变更到B县门店对申请人正常的生活影响极大，构成对劳动合同的变更，被申请人擅自变更劳动合同，属于违约在先。其次，2018年9月26日的通知内容显示，被申请人是2018年9月25日下班时电话通知申请人第二天到B县门店报到，完全没有给申请人核对真实性的时间，然后又要求申请人接到通知后于2018年9月28日赴B县门店报到，通知是9月26日作出，但并没有直接由申请人本人签收，而是寄放于申请人居住小区的丰巢信箱内，申请人是9月27日才收到取件信息，28日才拿到该通知，实际收到时就已经超过了被申请人要求的报到时间，没有给申请人任何的准备时间和沟通时间，极其的不符合常理，不具有可操作性。最后是2018年10月2日的通知，该通知申请人并未收到，没有由申请人本人签收，同样是寄放于申请人居住小区的丰巢信箱内，申请人不知道是何快递，且处于法定节假日期间，没有及时取件导致该快递一直未能领取，应该说这一份通知对申请人没有完成送达，且该通知寄送时间系法定节假日，法定节假日不得强制加班，申请人即使收到也可以选择不加班，无论是节假日休息还是休病假都是正当的，并不能因此认定申请人旷工。综上，从被申请人发出的解除合同通知书可以看出，被申请人在处理申请人回岗的问题上，违约在先，擅自变动工作岗位和工作地点，同时通知发出的时间和要求申请人报到的时间相隔都极短，而且处于法定节假日和申请人休病假期间，被申请人仍然据此解除劳动合同，既不合法也不合理。3、用人单位解除劳动合同程序不合法。被申请人解除劳动合同未经工会讨论决定，《中华人民共和国劳动合同法》第43条规定，用人单位单方面解除劳动合同的，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。本案中被申请人仅仅提供一份其单方制作的通知泰州市总工会的材料，没有就是否送达、何时送达进行举证，现有证据无法看出泰州市总工会有没有收到该通知、何时收到该通知，而且被申请人也未提供原始的工会讨论记录的证据。4、申请人存在限制解除劳动合同的情形。《中华人民共和国劳动合同法》第42条规定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第40条、第41条的规定解除劳动合同：。。。（3）患病或非因工负伤，在规定的医疗期内的。”本案中，申请人于1996年开始工作，从2004年开始在被申请人处工作，其实际工作年限超过20年，在本单位工作年限为十年以上十五年以下，根据劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》，申请人应享有12个月的医疗期。本案中，申请人因为手指伤情严重需要休息，并有正规医院医嘱、病历和医药费发票，应依法享有医疗期，在此期间，用人单位不得随意与其解除劳动合同。二、用人单位违法解除劳动合同，按照规定应当支付经济赔偿金《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”以上代理意见，仅供仲裁庭参考，望采纳。谢谢。代理人：赵勇律师

张某某犯合同诈骗、掩饰、隐瞒犯罪所得罪二审改判一案2015年5月至2016年1月期间，吴某在不具备资金条件的情况下，租赁钱小多的建材有限公司和搅拌楼，成立公司并在公司并无真实生产经营的情况下，以公司实力较强，需要大量石子生产混凝土为由，先后与孙大忠、李小华签订垫资供货合同，以支付少量货款、骗取被害人信任并要求被害人继续供货的方式，骗取两名被害人的石子后低价销售他人、直接转抵租金或生产少量混凝土后转抵他人工资，造成两名被害人损失价值人民币三百余万元。在此过程中，被告人张某某与吴某签订协议，提供其经营的码头为吴某装卸石子，并约定保底费，期间，由张某某收取吴某装卸费。同时，2015年11月，被告人张某某借款人民币7万元给吴某支付货款，并接受吴某安排去码头对石子进行量方、记账。另外，2015年6月，被告人张某某因向钱小多索要欠款，钱小多提出用周某某、李小四等人的石子抵扣，被告人张某某遂将石子拉走，价值人民币二十余万元。公诉机关指控：张某某明知吴某实施合同诈骗而为其提供帮助，构成合同诈骗罪，且系共同犯罪；张某某明知是犯罪所得而予以收购石子，情节严重，构成掩饰隐瞒犯罪所得罪，应当数罪并罚。一审法院经审理后，认定张某某在上述犯罪过程中主观上均属明知，且犯罪数额巨大，情节严重，张某某系被抓获归案，一审法院以合同诈骗罪判处张某某有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币一万五千元；以掩饰、隐瞒犯罪所得罪判处张某某有期徒刑三年，并处罚金人民币三万五千元；决定合并执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元，未退出赃款人民币二十一万二千元予以追缴，发还相关受害人。张某某不服一审判决，向中级人民法院提起上诉，并委托本律师担任其二审阶段的辩护律师。本律师经多次会见张某某、充分阅卷后提出本案构成犯罪证据不足等观点，并申请公安机关侦查人员到庭说明张某某归案情况前后表述不一致的原因、申请调取张某某接受讯问的全程录音录像、申请调取张某某的手机通讯记录、派出所户籍大厅监控记录等证据，经过公开开庭审理，二审法院最终认定张某某系主动归案后如实供述，构成自首，并撤销原判，改判上诉人张某某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。本案在现有证据及法律规定下，由最初的两个罪名改成一个罪名，刑期和罚金均大幅度减少，并且不用再予以追缴二十余万元的赃款。最重要的是，本案上诉人年龄较大，属于初犯，因本案饱受精神和肉体的双重痛苦，濒临崩溃，二审由实刑改为缓刑，免去了上诉人的牢狱之苦，使得一家人能早日团聚，有效的维护了当事人的合法权益。（为保护当事人隐私，文中涉案各当事人姓名均已隐去或使用化名）下附本案辩护词：辩护词尊敬的审判长、审判员：江苏奕俊律师事务所接受上诉人张某某的委托，指派本律师担任被指控犯合同诈骗罪、掩饰隐瞒犯罪所得罪的被告人张某某二审阶段的辩护人。现对本案发表如下辩护意见：本案事实方面：一、一审认定被告人张某某构成合同诈骗罪证据不足，尤其是认定张某某主观上明知或应当知道的证据不足本案认定的张某某构成合同诈骗罪的证据主要是证人证言和张某某与吴某签订的协议，公诉机关认为张某某与吴某签订的协议中包含有保底装卸费和装卸所需燃油由吴某承担的条款不符合常理，进而推定张某某事先就应当知道吴某使用张某某的码头是用于犯罪活动没有依据，上诉人在一审和本次庭审中，均提交了上诉人在本案之前与其他人签订的协议，也包含有保底装卸费和装卸所需燃油由租赁方承担的条款，并且上诉人因为多年经营石子，在本案发生之前也经常有人请她帮忙看石子，所以上诉人与吴某签订的合同以及帮忙的行为属于上诉人正常的码头经营活动。另外证人证言中除了马小四的证言提到了上诉人在其他人协商过程中插了话之外，其他人的证言均没有显示上诉人参与了协商，对于上诉人何时、何地，是否明确知道他们协商的内容均没有详细说明，均是猜测性的言论，诸如“多次看到”、“应该知道”等，而上诉人也说了其去钱小多的办公室要债，钱小多等人谈事情时就让上诉人回避，现有证据并不能证明上诉人事先就知道钱小多、吴某等人有诈骗别人石子的计划。二、上诉人不构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪一审认定上诉人掩饰、隐瞒犯罪所得罪所销售的石子来源于周某某、李小四，从现有卷宗材料来看，石子并不是来源于周某某，而是来源于李小四：1、证据卷一第129页周某某的供述：张某某没有拿过我的石子，以及一审法院刑事判决书中认定周某某诈骗的石子不是王二小的，其诈骗而来的石子也是转卖给其他人，而非上诉人张某某，也就是说，周某某诈骗的石子上游与王二小无关，下游与张某某无关。2、证据卷四第64页吴某的供述：张某某拿李小四骗王二小的石子，卖给混凝土公司的马跑跑的。也能证明张某某拿的石子确实是李小四的。3、证据卷六第137页孙大忠的陈述：我一共供了五大船石子，供给吴某3船，李小四2船，第140页陈述具体为供给吴某的是前面两船石子和最后一船石子（1、2015年5月18日，7247.6吨；2、2015年5月23日，10174.3吨；3、2015年6月29日，11731.8吨），供给李小四的两船石子是：（1、2015年6月4日，10195.6吨；2、2015年6月14日，7074吨），根据周某某的供述（证据卷一129页），当时周某某介绍了王成成、李小四给钱小多，王二小跟李小四签了合同，供给李小四、王成成两大船石子，由李小四在长江上散卖，由于张某某找钱小多要钱，钱小多就找李小四、王成成要租金，三人于是协商用李小四代卖的石子抵给张某某，足以证明张某某接手销售的石子是李小四的。4、根据王二小和李小四之间的协议（证据卷六第148页），王二小是委托李小四代售石子，李小四有权将石子卖给任何人，销售所得的钱款由李小四和王二小按照协议再进行结算，因此李小四将代售的石子抵给张某某，事后又出具欠条、与王二小达成还款计划是对抵债石子应得销售款的结算方式，是李小四与王二小之间的民事纠纷，且该纠纷已经经过李小四、王二小和第三人建材有限公司的协商后达成了协议，得到了有效的处理（证据卷六第155-160页），从现有卷宗材料来看，完全是一起已经解决了的民事纠纷。5、从受害人王二小的报案询问笔录来看，其并没有将李小四作为犯罪嫌疑人报案，只是将钱小多、吴某等人作为报案对象，在证据卷六第140页王二小本人也陈述李小四现在还在江苏，我跟他还有联系，我就想他能还点钱给我，说明王二小对李小四将他石子抵给他人的行为，也是作为民事纠纷在看待和处理，公安机关在侦办本案过程中，也没有将李小四作为犯罪嫌疑人立案侦查，当然公安机关即使立案，也属于违规插手经济纠纷，应该撤销，并且通过王二小的陈述可知，李小四在接收王二小两船石子后，主动以石子质量差为由不再接手，如果李小四也是诈骗王二小的石子，又怎么可能自己主动提出来不要石子了呢！因此进一步证明了李小四与王二小之间并不存在诈骗事实。6、公诉机关主张的由于钱小多没有如实供述、李小四没有归案并不影响本案掩饰隐瞒犯罪所得罪的认定没有事实和法律依据，本案最重要的事实是李小四和王二小之间不存在犯罪事实，其与王二小签订的协议与本案其他罪犯与受害人签订的协议完全不一样，而且没有受害人报案，公安机关当然不会找李小四，李小四也当然不会到案，却在此基础上判决下游的张某某构成犯罪，而且还要退赃！试想一下，如果张某某构成犯罪并退赃了，这个赃要退给谁？退完之后李小四和王二小签订的还款协议还有没有法律效力？还能不能按照协议履行？如果继续履行会不会有人因此额外获利？如果不再履行属不属于以刑事手段插手民事经济纠纷？近一时期以来，中央和最高法、最高检多次释放信息要增强企业家人身、财产安全感和创业信心，在市场经济民事活动中，司法手段更多的是鼓励引导支持的作用，坚决防止将经济纠纷当做犯罪处理，坚决防止将民事责任变为刑事责任。具体到本案中，作为市场经济中平等主体的李小四、王二小，他们之间的协议应该得到充分的尊重，即使在协议履行过程中发生争议（如公诉人强调的李小四低于协议约定处理石子），也要尊重市场的经济规律，毕竟投资有赚有亏，不可能稳赚不亏，也要尊重双方的处理方式约定，当事人双方已经通过协议的方式自愿选择了和解、调解，如不按协议履行完全可以通过诉讼方式保护其合法权益，李小四与王二小的经济纠纷完全没有必要上升到刑事处罚的高度。从现有证据来看，公安机关目前还是严守不得违规插手经济纠纷的红线的。综上所述，张某某接手转卖的石子并非来源于犯罪所得，根据相关法律规定及司法解释，掩饰、隐瞒犯罪所得罪是一个下游罪名，必须有上游犯罪的存在或成立才能构成本罪，即使张某某主观上认为石子可能是诈骗所得，但是客观上不存在诈骗事实，也就不可能构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。二、一审认定张某某被抓获归案，属于认定事实错误，张某某系自动归案且如实供述全部或者绝大部分犯罪事实，应认定为自首1、一审认定上诉人不构成自首，认为上诉人系被抓获且未能如实供述，所依据的证据主要是公安机关于2018年2月26日作出的情况说明，该情况说明中陈述上诉人于2018年1月19日到公安机关办理暂住人员登记时被我局抓获。2、该情况说明与事实严重不符，从常理上来说，张某某没有办理暂住证的需求与必要，且从现有证据上来看，也存在前后矛盾之处，同样是由公安机关于2018年4月13日（注意：在情况说明出具时间之后）出具的案发经过中又陈述，张某某因涉嫌合同诈骗罪于2018年1月19日被传唤至公安机关。两份由同一部门出具的书面材料（分别位于证据卷一的第2页和第3页），对于张某某的到案情况陈述明显不一致。根据最高人民法院《关于全面推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的实施意见》第25条规定，现有证据材料不能证明证据收集合法性的，人民法院可以通知有关侦查人员出庭说明情况。不得以侦查人员签名并加盖公章的说明材料替代侦查人员出庭。张某某到底是如何归案，应该由侦查人员出庭说明并结合其他客观证据予以佐证，如辩护人申请调取的张某某2018年1月18日、19日的通话记录中是否有公安机关办案人员的来电（包括办公室电话及手机号码）以及2018年1月19日上午公安机关派出所户籍办理大厅等处的监控录像，来判断张某某有无办理暂住证的举动、张某某是直接与办案人员接触（包括大厅和办公室）还是被两名（最少含一名女性工作人员）抓获至办案区。3、证据显示，早在2017年11月6日，张某某就作为证人接公安机关办案人员的询问，就已知的案件事实进行了陈述（证据卷五第24-31页），且其本人也陈述当时还询问办案民警自己有没有事情，办案民警回复她没有事，2018年1月18日，公安机关办案人员电话通知张某某到派出所，张某某第二天主动到派出所接受调查，并再次交代了全部案件事实，即使张某某构成犯罪，其第一次讯问所供述的内容也交代了全部或者主要的犯罪罪行。其作出的部分辩解，属于对其行为性质的不同认识，在法律上不影响自首成立。并且原审检察机关的起诉书中明确认定上诉人张某某已进行如实供述，结合张某某在原审审查起诉之前的历次供述，只有其到案后第一次供述最为全面，因此张某某完全符合自首的认定条件，张某某对于自己行为性质的辩解不影响自首的成立。本案量刑方面：在量刑方面本案上诉人张某某具有如下法定、酌定从、减轻情节：1、前文已述，张某某自动投案并如实供述自己的犯罪行为，应认定为自首并减轻处罚，在此不再赘述。2、上诉人张某某罪前一贯表现良好，无违法、犯罪记录，系初犯、偶犯，上诉人作为一个单亲妈妈，在其儿子七岁时就遭遇丧偶打击，自己一直没有再婚，多年来，过着超乎常人艰辛的生活，靠着不屈的意志和勤劳的双手将两个孩子抚养成人，直至走上社会，这样一位具有励志色彩的女性为何沦为今日的阶下囚，这要先从张某某是一个什么样的人物性格说起，张某某一生从未做过坏事，平时待人和善，总是喜欢替别人想得多，急人所急，自己承担的多，为人豪爽义气，做生意也是讲究和气生财，做人做事总是给人留一线，在其亲友、邻居、朋友、客户中均有较高的评价，本案由于钱小多、吴某等人向其借款后无力偿还，在他们向她陈述可以做生意赚钱、赚到钱就可以还她欠款的情况下，请她帮忙做一些事情，上诉人善良的一面最终害了她，没有分辨清对错就参与了进去，其参与其中的初衷只是希望帮助钱小多、吴某等人赚到钱后能把欠她的钱还给她，在这过程中并没有收取其他好处费用，综合看来上诉人主观恶性不大，社会影响性较小，本次因为一时不慎踏上法律的红线，作为一个年近六旬的老人，已被羁押失去了360个日日夜夜的自由，其中包括一个春节没有能跟家人团聚，现在第二个春节也即将到来，上诉人在看守所中只能日夜以泪洗面，其家人也在翘首以盼渴望早日重逢。经过本案，上诉人对自己所犯的错误已经深刻认识，并且非常悔恨，愿意在力所能及的范围内退赃、缴纳罚金，争取减轻罪责。综上所述，建议法院本着宽严相济的原则，在罪责刑相适应的框架下，给上诉人一个改过自新的机会，撤销原判，改判三年以下有期徒刑，并适用缓刑。辩护人：赵勇律师2018年12月20日

民间借贷担保人责任期限知多少?随着人们法律意识的增强，2年的诉讼时效很多人都知道，但是对于保证人承担担保责任的保证期间，有时却并未引起足够注意。案情简介2007年8月13日，被告刘某经王某担保向原告陈某借款1000万元，双方约定2个月内还清。被告刘某为原告陈某出具了欠条，注明于10月13日之前还清欠款，被告王某作为保证人在欠条上签名。原告陈某于2008年8月起诉到法院，要求被告刘某还清欠款，被告王某作为保证人承担连带保证责任。法院审理后认为，原告陈某与被告刘某之间形成了民间借贷关系，被告刘某应当清偿1000万元债务。保证人王某没有约定担保方式也没有约定担保期间，应认定为连带责任担保，但是被告刘某在出具借条时，明确约定2个月内偿还，保证期间为自债务履行期届满之日起6个月，即截止到2008年4月13日。而原告陈某直到2008年8月才提起诉讼，并且在庭审中没有提供向担保人王某主张权利的证据，因此，该担保已过保证期，对原告陈某要求被告王某承担连带责任的诉讼请求，不予支持。律师点评随着人们法律意识的增强，2年的诉讼时效很多人都知道，但是对于保证人承担担保责任的保证期间有时却并未引起足够注意，或者误认为与对债务人的时效相同，往往导致担保人脱保，因此了解保证期间是个很重要的问题。保证期间是保证人承担保证责任的期间，即此期间经过后,保证人便可免去承担保证责任。按《担保法》规定一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中未约定担保方式，也未约定保证期间，视为连带保证。保证期间自应还款日起算是六个月，在这期间，即使债权人向债务人主张还款，但未及时提起诉讼也未向保证人主张承担保证责任，到期后保证人的保证责任免除，只能由债务人承担还款责任了。

交通事故交通肇事赔偿如果交通肇事赔偿无力偿还，可以根据交警部门出具事故责任认定书，划分责任承担，可以到法院起诉，提起民事赔偿诉讼，可以刑事附带民事赔偿，执行以后再看。总之，不管有没有能力都得起诉要求对方赔偿，何时有能力执行时何时申请执行其财产。对方车辆投保的，保险公司连带责任。起诉对方的保险公司，让保险公司先承担一部分，剩余由肇事者承担。1、人身损害赔偿项目和标准：因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。3、死亡的赔偿项目和标准：赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿1中规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。三、交通事故赔偿所需资料证明原、被告主体资格的证据2、原告为法人或其他组织的，应提交主体登记资料，如工商营业执照副本或工商登记机关出具的工商登记清单、社团法人登记证等。4、当事人为道路交通事故损害赔偿纠纷中死者家属的，应提交死者第一顺序继承人的证明及继承人基本情况的证明。6、提供受损车辆的所有人、实际支配人、驾驶人的证明及互相关系的证明。

取保候审被告保证审判赌博罪《公安部国家安全部关于取保候审若干问题的规定》中有关内容的规定第十条被取保候审人违反刑事诉讼法第五十六条规定，依法应当没收保证金的，由县级以上执行机关作出没收部分或者全部保证金的决定，并通知决定机关;对需要变更强制措施的，应当同时提出变更强制措施的意见，连同有关材料一并送交决定机关。第十二条被取保候审人没有违反刑事诉讼法第五十六条的规定，但在取保候审期间涉嫌重新犯罪被司法机关立案侦查的，执行机关应当暂扣其交纳的保证金，待人民法院判决生效后，决定是否没收保证金。对故意重新犯罪的，应当没收保证金;对过失重新犯罪或者不构成犯罪的，应当退还保证金。

家暴离婚财产怎么分根据我国婚姻法及其司法解释的规定，离婚财产分割时，参照照顾无过错方的原则分割财产。婚姻法规定，过错是指有重婚、有配偶者与他人同居的、家庭暴力的、虐待遗弃家庭成员的。所谓离婚过错损害赔偿制度，是指在离婚诉讼中，因过错方的行为导致夫妻离婚时，过错方应对无过错方给予民事赔偿的法律制度。新《婚姻法》和最高人民法院关于适用《婚姻法》若干问题的解释（以下简称司法解释）对离婚过错损害赔偿都作了明确规定。（一）重婚的；（三）实施家庭暴力的；根据司法解释第二十八条的规定，离婚过错损害赔偿，包括物质损害赔偿和精神损害赔偿。在离婚诉讼中，谁可以提出损害赔偿请求，谁是损害赔偿责任的主体及如何提出损害赔偿请求，《婚姻法》及司法解释都作了明确规定。司法解释第二十九条、第三十条规定，符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为原告向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未提起损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。可见，提出离婚过错损害赔偿请求的程序是很严格的。同时，对于人民法院判决不准离婚的案件，当事人提出的损害赔偿请求，依法也是不会得到支持的。是指由于行为人的过错给他人造成损害，加害方应依法赔偿受害方的经济损失。在离婚诉讼中，因过错方的行为（限于《婚姻法》第四十六条规定的四种法定情形）给受害人一方造成经济损失，过错方应予赔偿经济损失，譬如，一方实施家庭暴力给对方造成伤害后果所发生的医疗费、护理费、交通费等。是指由于行为人的过错给他人造成损害，加害方应依法对受害方的精神损失予以赔偿。在离婚诉讼中，由于一方的过错导致离婚，无过错方受到损害是肯定的，这种损害既包括物质方面的，也包括精神方面的。该精神损害赔偿的法律依据是最高人民法院2001年2月26日公布的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任书若干问题的解释》，该解释规定：“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他社会公共利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”该解释还对确定精神损害赔偿的数额作了原则规定，无过错方可据此请求法院判决过错方赔偿一定数额的精神损害抚慰金。