方志亮

代理词（**商贸与**财险合肥公司财产保险合同纠纷二审）尊敬的审判长、审判员：受合肥**商贸有限公司的委托，安徽安援律师所事务所指派我担任该案件二审代理律师，参与今天的庭审，庭前经阅读相关的卷宗材料，发表如下代理意见：一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。安徽**商贸有限公司与被上诉人**商贸存在事实上的货物保管关系。首先，被上诉人在一审期间提交的情况说明、李民军当庭陈述以及作废声明均可以认定安徽**商贸有限公司存在事实上的货物保管关系，上诉人中国**财产保险股份有限公司合肥市中心支公司诉称：“被上诉人一审未提交任何证据”显然是在歪曲事实。其次，安徽**商贸有限公司投保时出具的货物清单之一为“**商贸仓库保险清单”，上诉人在订立保险合同时也未就此询问**公司，而且，保险单第三项保险标的的座落地址其中有一项“安徽省合肥市长江东路行知学校旁恒通仓库11栋-3区”即为被上诉人的仓库，因此，**公司以自己的名义为被上诉人所有的仓储货物投保财产保险综合险，双方存在事实上的货物保管关系。再者，从上诉人提供的声明、证明以及理赔确认书中可以看出，上诉人为了避免自己在本案中承担责任，通过强制手段要求**公司出具与被上诉人不存在保管关系、对其投保的财产无保险利益、无经济利益关系等承诺、声明、证明，否则对**公司的损失不予理赔的措施，在此情况下，**公司才做出这些承诺、声明、证明。被上诉人认为上诉人的行为违背了法律的基本理念和原则，其行为是非常卑劣可耻的，民事主体之间遵循的是公平、自愿、平等等原则，因此，上述承诺、声明、证明是无效的。**公司随后也出庭陈述了相关情况，表示这些是在上诉人要求，否则对其损失不予理赔的情况下做出的，相关的专业术语（如理赔确认书中的“保险利益”）其作为一般公民根本不了解其中的意思，并且**公司也作出了真实意思表示，相关的声明、证明均作废，一切均以2014年10月1出具的情况说明为准，因此**公司与被上诉人存在保管关系，其对被上诉人的货物存在保险利益。二、被上诉人**公司主体适格，享有保险金索赔权。从实体方面来看，**公司与被上诉人存在事实上的货物保管关系，对涉案财产具有保险法上规定的保险利益，该情况在上述第一点已经详细的说明，因此，**公司有权将其对上诉人的保险金索赔权转让给被上诉人**公司；从程序方面来看，诉讼可以达到使债务人知晓的目的，构成通知的一种方式。在本案中，被上诉人向法院起诉，上诉人在收到应诉通知书及起诉状副本及相关证据后，就已经知道**公司将其赔偿请求权转让给了被上诉人，符合法律规定的债权转让成立的条件，既然上诉人已知道了转让的事实，其就应负有向被上诉人赔付保险金的义务。因此，被上诉人以诉讼的方式通知上诉人关于债权转让的事实并不违反法律规定，**公司与被上诉人**公司之间赔偿请求权的转让即对上诉人发生效力，被答辩人应当向答辩人赔付相关款项。综上，代理人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院依法维持原判，驳回上诉人的上诉请求，维护被上诉人的合法权益。安徽安援律师事务所代理人：年月日补充代理意见尊敬的审判长、审判员：安徽安援律师事务所接受合肥**商贸有限公司的委托，参与了二审庭审，针对二审中上诉人中国**财产保险股份有限公司合肥市中心支公司提供的“证据”，以及结合庭审的实际情况，代理人作出如下补充意见：一、安徽**商贸有限公司投保时出具的货物清单之一为“**商贸仓库保险清单”，另外，上诉人出具的保险单第二项保险标的座落地址二为“安徽省合肥市长江东路行知学校旁恒通仓库11栋-3区”即为被上诉人的仓库”。庭审中，被上诉人的法定代表人当庭也陈述了一个事实，那就是当初投保时，上诉人的工作人员表示“对于500万以下的标的，我们这么大的保险公司是不接受投保的”，所以，被上诉人与**公司一起投了一份保险，该陈述与一审中**公司的法定代表人李军民的陈述是完全一致的。从事实方面说，安徽**商贸有限公司在投保时已经清楚的告知了有关投保的情况，而且，当初也是上诉人的工作人员建议将两家的货物投一份保险，投保时，上诉人已经知道**商贸的货物清单不属于**公司所有。从法律层面分析，假设上诉人没有建议将两家的货物投一份保险。首先，根据保险法第16条第一款规定，订立保险合同，保险人就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问的，投保人应当如实告知。因此，投保人的告知义务的范围仅仅限于保险人询问的范围，对于保险人没有询问的，投保人是没有义务告知的。其次，根据保险法第16条第六款的规定：“保险人在订立合同时已经知道投保人未如实告知的情况的，保险人不得解除合同；发生保险事故的，保险人应当承担赔偿责任或者给付保险金的责任。”根据保险单上记载的**商贸的仓库地址以及投保时“**商贸仓库保险清单”，从这两份证据可以看出，上诉人在订立该份合同时就已经知道涉案货物属于被上诉人所有，那么，上诉人为什么没有就此事询问**公司！为什么依然接受了投保！代理人认为，上诉人在投保时是清清楚楚的知道涉案货物属于**所有，**公司与**属于两个独立的公司，但是上诉人依然建议两家公司合投一份保险，因此，既然其收取了保费，享受了相应的权利，就应当履行由此带来的义务，并承担赔偿保险金的责任。二、上诉人二审提交的“证据”。首先，暂且不论该证据的证明内容以及“三性”问题，仅仅就其是否属于“新证据”问题，代理人认为这些证据均是在一审举证期限届满前就已经形成并存在，均是出自深圳市信诚联合保险公估有限公司，一审中，上诉人已经提供了部分询问笔录，从常理上分析，既然上诉人在一审中能提供部分证据，也就能在一审中提供“二审中提交的证据”，但是其并没提交，应当视为对自己权力的放弃，其再在二审中提交就已经不属于《民事诉讼法》以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》中的新证据，二审法院不应当采信。其次，就其内容而言，存在以下问题。1、笔录制作程序不合法，该笔录系发生火灾后，上诉人委托深圳市信诚联合保险公估有限公司派员到现场定损查勘制作的，应当由俩人以上共同制作，上诉人提供的必须均是由一人“胡礼强”制作，程序不合法。2、笔录存在多出修改的地方，落款也没有被询问人填写日期，另外，正常情况下被询问人应当在每处语句结束时签字并按手印，但是被上诉人提供的证据确只有部分按手印，以上几点均不符合常理。3、代理人认为保险公估公司作为独立的第三方应当本着公平、公正的态度询问有关情况，但是本案中深圳市信诚联合保险公估有限公司的询问带有明显的诱导性，其提出的问题应当着眼于查勘定损，而不是让**公司与被上诉人脱离关系。4、火灾发生后，**公司与**公司首先想到的就是自己投保了财产险，可以获得保险公司的赔偿，因此均是积极配合保险公司及其委托的公估公司做好相关的调查，一旦不配合保险公司均表示“这样是得不到赔偿的”，所以，对于上诉人单方委托的公估公司提出的带有诱导性询问不应当采信。5、从被询问人的回答来看，**公司与被上诉人属于两个独立的公司这是事实，被上诉人对此也并不否认，但是笔录并不能推翻**公司对被上诉人的货物具有事实上的保管关系。代理人认为，上诉人提供的证据不论其形式还是内容，均不合法、不合理，也不能证明其想要达到的目的，对该证据“三性”被上诉人均提出异议，同时，由于不属于“新证据”也恳请二审法院不予采信。三、庭审中，上诉人已经非常清楚的表示自己没有全职的保管员，只有一名兼职的，而且经常要到外地出差从事销售工作，**公司的法定代表人李军民与被上诉人的法定代表人陈希智均是朋友关系，仓库仅仅作为仓储使用，而且两家仓库相邻，由**公司保管**公司仓库货物合情合理，这也是为什么当初被上诉人愿意与**公司一起投保、**公司现在愿意将自己对上诉人的索赔权转让给被上诉人的原因。综上，代理人认为，**公司对被上诉人的仓库货物具有事实上的保管关系，享有保险法上的保险利益，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉，依法维持原判。安徽安援律师事务所律师：年月日

房屋买卖合同(合同编号：)出卖人(甲方)：买受人(乙方)：根据中华人民共和国有关法律、法规规定，甲、乙双方遵循自愿、公平和诚实信用的原则，经协商一致订立本合同，以资共同遵守。第一条甲方出卖的房屋的具体状况如下：(一)房屋坐落在市【区】【路】号幢室(车库等部位：)，权属证号为：，类型：，用途：，结构：。(二)建筑面积平方米。(三)随房屋同时转让的设备（非房屋附属设备）及装饰情况（详见附件一）。(四)甲方转让房屋的相关关系(包括抵押、租赁、相邻等其他关系)（详见附件四）。甲方已如实陈述房屋权属状况、设备、装饰情况和相关关系；乙方已对甲方上述转让的房屋具体状况充分了解，自愿买受该房屋。第二条甲、乙双方经协商一致，同意上述房屋转让价款为人民币计(大写)：仟佰拾万仟佰拾元，￥元。乙方的付款方式和付款期限由甲、乙双方在本合同附件二中约定。乙方支付完所有的购房款后，甲方应开具收款凭证。第三条甲、乙双方同意，甲方于年月日前腾空该房屋，并通知乙方进行验收交接。乙方应在收到通知之日起日内对房屋及其装饰、设备情况进行查验。查验后签订房屋屋交接书，并将房屋钥匙交给乙方即为房屋交付。第四条甲方承诺，自本合同签订之日起至该房屋验收交接期间，凡已纳入本合同附件一的各项房屋装饰及附属设施被损坏或被拆除的，应按其价值元向乙方支付赔偿金。第五条甲、乙双方确认，在甲方收到全部购房款日内，甲、乙双方共同向房产管理部门申请房屋转移登记手续。第六条上述房屋毁损、灭失风险责任自该房屋交付之日起由乙方承担。第七条本合同生效后，甲、乙双方应按国家有关规定缴纳税、费，由[乙方]交纳国家税、费元。在上述房屋产权转移占有前未支付的物业管理、水、电、气、电讯等其他费用，在本合同附件三中约定。第八条乙方有任何一期未足额支付当期购房款的，视为逾期，甲、乙双方同意按下列方式处理。一、逾期超过7日的，乙方应按日向甲方支付本合同第二条约定房屋价款万分之的违约金，合同继续履行。二、逾期超过30日后，甲方有权单方解除合同，乙方应按日向甲方支付本合同第二条约定转让房屋价款万分之的违约金。如果乙方愿意继续履行合同，经甲方同意，合同继续履行。第九条甲方未按本合同第三条约定期限交接房屋的，甲、乙双方同意按下列方式处理。一、逾期未超过日的，甲方应按日向乙方支付本合同第二条约定转让房屋价款万分之的违约金，合同继续履行。二、逾期超过日后，甲方应按日向乙方支付本合同第二条约定转让房屋价款万分之的违约金。乙方解除合同的，甲方应自收到乙方解除合同通知到达之日起日内，退还全部已付款。如果甲方愿意继续履行合同，经乙方同意，合同继续履行。第十条经甲、乙双方协商一致，在不违反有关法律、法规的前提下，订立的补充条款或补充协议，为买卖合同不可分割的一部分。本合同补充条款与正文条款不一致的，以补充条款为准。一、在乙方未足额支付所有购房款之前，乙方仅对房屋享有使用权，甲方仍是房屋的实际所有人；待乙方按照约定的期限足额支付所有的购房款后，方可要求甲方协助其办理过户手续。二、乙方未按期足额支付购房款，甲方依据本合同第八条的约定解除合同的，对于房屋内的装修、装饰、设备等应当一并无偿归甲方所有。第十一条甲、乙双方在履行本合同过程中若发生争议，应协商解决。协商不成的，依法房屋所在地的人民法院起诉。第十二条本合同一式四份，甲、乙双方各执一份，一份、房产管理部门一份。第十三条本合同自甲、乙双方签订之日起生效。附件一随房屋同时转让的设备、装饰情况及处理(粘贴线)(骑缝章加盖处)设备：装饰：关于设备及装饰费用按以下第款办理：（一）以上所列设备和装修费用包含在本合同第二条约定的房屋转让价款内，乙方不需另外支付费用；甲方不得拆除并应随房屋交付时交给乙方。（二）以上所列设备和装修费用未包含在本合同第二条约定的房屋转让价款内，乙方需另外支付费用人民币（大写）元，在本合同约定的房屋验收交接时，由乙方向甲方支付；甲方不得拆除并应随房屋交付时交给乙方。附件二付款协议(粘贴线)(骑缝章加盖处)甲、乙双方确认的元购房款按照分期支付的方式处理，具体如下：1、乙方于年月日前向甲方支付元人民币。2、乙方于年月日前向甲方支付元人民币。3、剩余的购房款元人民币，乙方于年月日前向甲方支付完毕。附件三物业管理、水、电、气、电讯等其他费用的支付(粘贴线)(骑缝章加盖处)物业管理、水、电、气、电讯等其他费用，在交付之前未支付的由甲方承担；交付后，使用该房屋所产生的费用均由乙方承担。乙方支付完所有的购房款之后，与甲方协商办理物业管理、水、电、气、电讯等过户手续。房屋维修基金，水、电、气、电讯等初装费按以下第款办理：一、由甲方无偿转让给乙方，乙方无需另外支付费用。二、由乙方另行向甲方支付，具体金额由甲、乙双方办理产权过户手续时，经双方协商一致，乙方应向甲方支付以上费用合计人民币大写元。附件四相关关系(包括抵押、租赁、相邻等其他关系)和户口转移(粘贴线)(骑缝章加盖处)一、抵押情况：甲方购买该房屋时向银行申请了总额为人民币（大写）元的抵押贷款，本合同签订时，贷款余额为人民币（大写）元。甲方应向银行申请提前还贷并提交相关材料。甲方违约的，甲方同意向乙方支付违约金（大写）元。二、租赁情况：甲方签订本合同之前，该房屋已经租赁，甲方承诺已经在出售前三个月书面通知了承租人，承租人放弃了优先购买权。乙方同意在购房后继续履行租赁合同，并与承租人到房产管理部门（房产分局）签订租赁主体变更合同。三、户口转移：甲方承诺自该房屋权利转移之日起日内，向该房屋所在地的（公安）派出所办理原户口迁出手续。甲方延期迁出户口的，甲方同意向乙方支付赔偿金元/日。甲方㈠：乙方(一)：【身份证件】【】【身份证件】【】证号：证号：【居住】【注册】地址：【居住】【注册】地址：邮政编码：邮政编码：代理人：代理人：联系电话：联系电话：【本人】【法定代表人】【本人】【法定代表人】(签章)(签章)

借条本人因资金周转困难，今借到（并且收到）(身份证号：)人民币元（小写：￥）。借款期限为天，自年月日至年月日止，保证于年月日之前一次性付清，月利息元。如逾期未全部清偿自愿向出借方每天承担违约金元。同时自愿承担出借方为追讨该借款所产生的一切损失（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费以及其它为实现债权的费用）。本人保证此借条上所填写的联系方式不做任何变更，出借方按此联系方式发短信或者书面通知即为送达。如出借方与借款人因上述借贷发生纠纷，双方同意由人民法院管辖。特此据条担保人自愿为借款人上述借款本金、利息、违约金以及出借人为实现债权所支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、差旅费以及其它合理费用）承担无限连带担保责任，担保期限至全部债务清偿时止。借款人：担保人：身份证号：身份证号：地址：地址：联系电话：联系电话：工作单位：工作单位：年月日年月日收条今收到债权人人民币元整（小写:￥）。特立此据收款人（签字按手印）：年月日

离婚协议书甲方（男方）：乙方（女方）：甲方与乙方于______年____月相识，并于______年___月___日在_________民政局登记结婚，婚后生育子女一对，现均已成年。因夫妻双方感情破裂，且已无任何和好可能，现甲乙双方自愿协商达成一致意见，订立离婚协议如下：一、男女双方均自愿离婚二、夫妻共同财产的处理（1）存款：_________方名下存款_________元，_________方名下存款_________元，共计_________元，双方各分一半，为_________元。分配方式：各自名下的存款保持不变，但_________方应于______年____月____日前一次性支付_________元给_________方。（2）房屋：登记于夫妻双方名下的房产共____处，其中，由夫妻共同所有的位于____________________________的房产所有权归_________方所有，房地产权证的业主姓名变更的手续自离婚后一个月内办理，_________方必须协助_________方办理变更的一切手续，过户费用由_________方负责。_________方应当于_________方户口迁出____日内向其一次性支付房屋差价_________元。（3）其他财产：婚前双方各自的其他财产归各自所有，男女双方各自的私人生活用品及首饰归各自所有(附清单)。三、债务的处理双方确认在婚姻关系存续期间没有发生任何共同债务，任何一方如对外负有债务的，由负债方自行承担。双方确定在婚姻关系存续期间发生的债务由双方共同偿还：______年____月____日向_________方所借债务_________元，由_________方偿还；______年____月____日向_________方所借债务_________元，由_________方偿还；______年____月____日向_________方所借债务_________元，由_________方偿还；_________方还应于______年____月____日前向_________方一次性支付差价_________元。（从以上两种抚养费支付方式选择一种）四、一方隐瞒或转移夫妻共同财产的责任双方确认夫妻共同财产在上述第二条已作出明确列明。除上述外，并无其他财产，任何一方应保证以上所列婚内全部共同财产的真实性。本协议书财产分割基于上列财产为基础。任何一方不得隐瞒、虚报、转移婚内共同财产或婚前财产。如任何一方有隐瞒、虚报除上述所列财产外的财产，或在签订本协议之前两年内有转移、抽逃财产的，另一方发现后有权取得对方所隐瞒、虚报、转移的财产的全部份额，并追究其隐瞒、虚报、转移财产的法律责任，虚报、转移、隐瞒方无权分割该财产。五、经济帮助及精神赔偿因_________方生活困难，_________方同意一次性支付补偿经济帮助金_________元给_________方。上述_________方应支付款项，应于______年____月____日前支付完毕。六、违约责任的约定任何一方不按本协议约定期限履行支付款项义务的，应向_________方付违约金_________元/按__________________支付违约金。七、协议生效时间的约定本协议一式三份，自婚姻登记机颁发《离婚证》之日起生效，男、女双方各执一份，婚姻登记机关存档一份。八、如本协议生效后在执行中发生争议的，双方应协商解决，协商不成，任何一方均可向_________人民法院起诉。甲方：乙方：年月日：年月日