冯锦锡

【案情】2018年4月12日晚上19时许，被告人李某伙同童某、吴某、陈某驾驶闽Ａ***号三菱牌小轿车，从闽侯上街出发至甘蔗，行至甘蔗某村级公路上，与李某1、胡某拖鱼的小货车发生碰擦，闽A***车后视镜略有擦伤，李某及童某等人以小轿车被撞损为由，向李某1、胡某索要人民币5000元，因李某、胡某二人当时身上无钱给付，李某及童某等人将李某1押至其家中及其亲戚家借钱，李某1、胡某被迫给付人民币2200元。2018年5月8日，被告人李某主动到公安机关投案，但取保候审后逃避监管，被收押在看守所。【检察院指控】公诉机关认为被告人李某具有伙同他人敲诈勒索公民财物、数额较大、累犯应当依法惩处，建议判处十个月有期徒刑。【辩护人意见】被告人李某的家属委托我作为辩护人，依法参加庭审，提出：被告人李某认罪认罚，且取得被害人李某1、胡某的谅解，且签字具结，应当适用认罪认罚从宽政策，依法建议判处六个月有期徒刑（羁押时间已经近6个月），因为是累犯，所以不适用缓刑。【法院判决】法院认为，被告人李某以非法占有为目的，采取威胁、要挟的手段，强行索要他人钱款人民币2200元，数额较大的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在查明犯罪事实的基础上，被告人李某具有伙同他人敲诈勒索公民财物、数额较大、曾因犯敲诈勒索犯罪受过刑事处罚、坦白等量刑情节。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项之规定，判决如下：被告人李某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑六个月。

【案情】2015年起，何某飞（另案处理）通过多种途径先后接入四个不同的交易市场设立的交易平台，组织人员通过互联网招揽投资客户炒做原油指数、白银指数、新能源等交易。2015年8月，何某飞注册成立深圳市某公司，招募员工在租用的位于某科技大厦B515室、A1201室、A1209室内继续上述活动。该公司以黄某（另案处理）为副总经理，下设枭龙、飞鹰、饿狼等大组，每个大组设总监一名，之下再设多个业务小组，每个业务小组设组长一名，业务员若干，被告人胡某及农某、吕某（二人均另案处理）等人为总监，被告人赵某、黄某、朱某及钟某、李某3（二人均另案处理）等人为组长，被告人刘某、陈某、甘某、代某、胡某、向某、罗某、庄某、经某、贺某等人先后入职担任业务员。2015年2月至2017年1月初，被告人胡某、赵某、黄某、朱某及各小组业务员，采用QQ查找或发送短信等方式，先以股民为目标，使用虚假的身份与不特定的股民进行联系，并拉其进事先建立的股票群观看公司雇用的专业人员讲解股票知识直播，直播中铺垫、宣讲投资现货交易的优势，业务员操纵多个QQ号假扮客户，鼓吹直播讲课人员的专业权威，伺机发布现货交易的假赢利单，吸引对方将投资目标逐步转至现货交易市场，再将其拉进公司建立的现货交易QQ群。业务员继续假扮多名客户在群里哄抬，诱使被害人在上述四个平台开户，投入资金。在不具备现货交易专业知识的情况下，各组长在群内扮演“老师”角色发布操作建议，业务员假扮的客户或在群内，或与被害人私聊，谎称自己根据所谓“老师”的建议炒做现货交易已获得高收益，将“老师”塑造成现货交易专家，加深被害人对“老师”的信任感，营造“听‘老师’就能赢利”的假象，诱骗被害人根据“老师”建议多入金且频繁操作，从而赚取高额手续费分成。参与骗取被害人钱财期间，业务员每月可得底薪2000元（币种为人民币，下同）至3000元，相关被害人每操作一手现货交易，业务员可得提成40元；组长每月可得底薪2000元，其管理的业务员相关被害人每操作一手现货交易，组长均可得提成50元；胡某作为总监，每月至少可得其管理的组长收入之和。【律师辩护】本律师作为总监胡某的委托，因老板另案处理，胡某作为第一被告人，形势比较不利，面临十年起的刑期，只能多方面多角度辩护，争取按最低的十年来量刑。根据卷宗材料，辩护人依法提出本案诈骗事实不清、且认定数额有误，并提出胡某应认定为从犯，不应按主犯处理等方面的辩护意见，最终法院按十年量刑，基本实现了辩护目标。【法院判决】经审理认为，被告人胡某、赵某、黄某、朱某、刘某、陈某、甘某、代某、胡某、向某、罗某、庄某、经某、贺某以非法占有为目的，伙同他人采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取公民财物，其中，被告人胡某数额特别巨大，被告人赵某等人数额巨大，被告人代某等人数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人胡某、赵某系主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人黄某等人在参与的共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法分别予以从轻或减轻处罚。被告人胡某等人能如实供述自己主要罪行，依法予以从轻处罚。被告人胡某等人能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。辩护人据此提出对各被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。综合本案的案情、各被告人在共同犯罪中的地位作用及人身危险性，依法判决如下：一、被告人胡某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币十万元；二、其他被告人（略）。

【简要案情】2015年1月至6月，同案人王某1、卓某2（另案处理）雇佣被告人陈某某担任“**68”号船船长，负责开船事宜。同年4月至6月，被告人陈某某受王某1、卓某2（另案处理）指使，将船开至北纬24°50′，东经120°10′附近海域或乌丘岛附近海域，将王某1、卓某2从郭某（另案处理）等人所有的“荣耀1”号、“涤海2”号船上直接购买柴油偷运进境共计6船次，共计走私普通柴油5616吨，经**海关缉私局计核，偷逃应缴税额共计人民币13145437.45元。被告人陈某某非法获利人民币72000元。【辩护经过】陈某某的亲属通过网上咨询找到本律师作为被告人陈某某在公安、检察院、法院的辩护人。本律师介入后，为其办理了取保候审手续并得到**海关的批准，成功取保。但被告人陈某某未经批准擅自离开所在地到外省，结果被网上通缉再次被抓获到案，很大程度上影响了后期法院的缓刑辩护。最终经开庭审理，法院采纳本律师关于被告人陈某某具有自首、从犯、自愿认罪等法定情节的辩护意见，对其减轻处罚，但未同意适用缓刑，判处其三年有期徒刑。【法院审理】经审理认为，被告人陈某某为牟取非法利益，逃避海关监管，参与走私普通柴油共计5616吨，偷逃应缴税款人民币13145437.45元，偷逃应缴税额特别巨大，其行为已构成走私普通货物罪。陈某某受他人雇佣，参与走私，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，又主动向司法机关投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法予以减轻处罚。陈某某在取保候审期间未经执行机关批准离开居住地而被逮捕，不影响其投案的认定，辩护人提出陈某某具有投案自首的辩护意见予以采纳。根据被告人的犯罪事实、情节以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》规定，判决如下：被告人陈某某犯走私普通货物罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。其余内容（略）。

【案情】2016年1月，何某某组织介绍李某某卖淫1次，之后李某某离开。2016年4月至6月，何某某组织介绍万某、秦某卖淫5次。在此期间，何某某负责联系嫖客、收取嫖资、安排接送失足少女前往卖淫地点等。后又为方便组织卖淫，被告人何某某在丰都县高家镇鸿发小区租了一间无牌门面房屋给自己及万某等人居住。【争议焦点】何谋谋是构成组织卖淫罪，还是构成介绍卖淫罪【公诉方意见】最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》中所设的“卖淫人员在三人以上的”是指在指控的犯罪期间内，卖淫人员累计达到三人以上。本案中，卖淫人员已累计达到三人以上，符合《解释》对组织卖淫罪的规定，应认定为组织卖淫罪。【律师意见】最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》中所设的“卖淫人员在三人以上的”是指在指控的犯罪期间内，管理、控制卖淫人员不仅达到三人以上，而且三人以上的卖淫人员在被管理、控制的某个时间段必须存在交叉、重叠，即同时达到三人以上。本案中，卖淫人员在同一时间段最多就两人，不存在三人以上的情形，不应当认定为组织卖淫罪。【法院判决】二审法院认为，何某某虽然具有联系嫖客、与嫖客谈价格、收取嫖资、确定与卖淫女之间对嫖资的分配、接送卖淫女等“管理他人卖淫”的行为，但是卖淫女李某某与万某、秦某是在不同时段从事卖淫活动，不符合《解释》规定的“卖淫人员在三人以上”的条件，不构成组织卖淫罪。根据何某某介绍卖淫的事实，尚未达到《解释》对介绍卖淫罪规定的情节严重的标准，原判认定情节严重不当。故二审法院认定何某某犯介绍卖淫罪，依法改判其有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元。【采纳结果】二审法院最终认为不构成组织卖淫罪。该案的判决具有典型意义，就“卖淫人员在三人以上的”条件进行了明确，值得研究。

最高人民法院最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释（2013年5月27日最高人民法院审判委员会第1579次会议、2013年4月28日最高人民检察院第十二届检察委员会第5次会议通过）为依法惩治寻衅滋事犯罪，维护社会秩序，根据《中华人民共和国刑法》的有关规定，现就办理寻衅滋事刑事案件适用法律的若干问题解释如下：第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”：（一）多次追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，造成恶劣社会影响的；（二）持凶器追逐、拦截、辱骂、恐吓他人的；（三）追逐、拦截、辱骂、恐吓精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节恶劣的情形。第四条强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第三项规定的“情节严重”：（一）强拿硬要公私财物价值一千元以上，或者任意损毁、占用公私财物价值二千元以上的；（二）多次强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，造成恶劣社会影响的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人的财物，造成恶劣社会影响的；（四）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（五）严重影响他人的工作、生活、生产、经营的；（六）其他情节严重的情形。第五条在车站、码头、机场、医院、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所起哄闹事，应当根据公共场所的性质、公共活动的重要程度、公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共场所受影响的范围与程度等因素，综合判断是否“造成公共场所秩序严重混乱”。第六条纠集他人三次以上实施寻衅滋事犯罪，未经处理的，应当依照刑法第二百九十三条第二款的规定处罚。第七条实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。第八条行为人认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。

刑事案件，律师有没有用？很多人说律师在中国社会没有多大作用，但往往这些人在遇到问题时帮忙解决的是律师。因此，至于律师有没有用的问题，无法准确予以答复。律师能够开展的工作在上述已经详细阐述，不能越权，更不能为了收案，对案件作出任何的虚假性承诺。所以，现实的个例告诉我们，律师却又真的无法像一些有能量的人可以顺利“捞人”。客观地说，冤假错案是少数，大多数被告人对自己的案件事实心里是有数的，因此他们在看守所内最关心的并不是能否立即出来，而是想知道这事会有多大麻烦。所以，在这种情况下，当事人为被告人找个专业律师是很有必要的。“捞人”学说的起源，很多人认为只有找不到的关系，没有办不到的事。要肯定的是我国法治一直在发展，是否能够取保候审、不起诉或者无罪释放已经严格按照法律予以执行。遗憾的是，我并不少见一些当事人热衷于“捞人”学说，找了各种关系，花了不少冤枉钱，恍然大悟后返回来找到我，觉得律师帮助靠谱些。实际上，我并不排斥“捞人”学说，作为律师，谁都希望自己的当事人平安无事；但事实告诉我们，以前能办的事现在不好办了，以前有人干的事现在没人敢干了。