何海明

未成年冒充军警抢劫案的成功辩护一、案例简介2010年三未成年在西安火车站附近抢劫，在此过程中一人口头宣称其是便衣警察，要求被害人交出财物及身份证件，并威胁殴打了被害人，随后三人均被巡逻民警抓获。此案本律师接受委托后，仔细分析案情并及时给公安、检察机关提交相应的法律意见，最后公诉机关接受辩护人的意见“本案不构成冒充军警的加重情节”同时考虑到三嫌疑人均系未成年人，本案属于犯罪未遂等，最终法院予以从轻、减轻处罚，分别判处8、11、14个月有期徒刑，取得了很好的效果。二、重要法理分析被告人没有“冒充军警人员抢劫”的预谋，本案证据也无法证明其具有冒充军警人员进行抢劫的目的和动机。本案中被告仅有偶然的语言表述，并没有警察执行公务过程中应具备的最起码的外部特征，客观上没有利用冒充警察的特殊身份来实施抢劫行为。所谓“冒充军警”通常是指通过出示假证件、假着装、假标志以及警用械具的方式，向被害人表明自己是军警人员，不应当仅有口头宣称。对一个假的军警人员来说，他往往要借助假的服装、证件、标志来说明自己的身份。没有这一套东西，人们是不会相信的，并且这种假的服装、标志、证明必须足以达到以假乱真的程度。同时“冒充军警抢劫”其实质意思是被害人得知行为人为军警人员，在抢劫实施过程中令被害人足以认为行为人是军警人员，或至少对冒充行为有清楚的认识。但本案中被害人对于冒充情节在其报案陈述材料和第一次询问笔录里都不曾提及，也就是说被害人对于冒充的情节根本没做任何考虑，没有对被害人造成任何精神强制。另外认定为“冒充军警人员抢劫”，必须是以一个普通社会公众的一般判断来分析、认定，仅有偶然的语言表述并没有警察执行公务过程中应具备的最起码的外部特征，就不应认定“冒充军警人员抢劫”。在这种情况下，该冒充行为就不能发挥其应有的功效，对其加重处罚与刑法谦抑性的精神和罪责刑相称的原则不符。三、辩护意见关于XXX抢劫一案的辩护词尊敬的审判长、审判员：陕西王炳森律师事务所接受XXX的委托，指派何海明律师担任本案中被告人XXX的辩护人，经被告人同意，出庭履行辩护职责。开庭前，辩护人认真查阅了案卷材料，多次会见了被告人，又听取了法庭调查。辩护人对于公诉人指控被告人XXX犯抢劫罪的定性不持异议，辩护人结合法庭调查，根据事实和法律，发表如下辩护意见：一、被告人具有从轻或减轻处罚的法定情节第一，通过侦查机关取证，被告人XXX出生于1993年4月16日，在2010年12月份实施犯罪时，尚不满十八岁，系未成年人。根据《刑法》第十七条第三款“已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚”的规定，应当对被告从轻或者减轻处罚。第二，本案系抢劫未遂，犯罪嫌疑人抢到被害人钱包后发现没有钱，随后即被巡逻警察当场抓获。依据《刑法》第二十三条第二款“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”二、被告人具有从轻或减轻处罚的酌定情节第一，被告人认罪态度良好，具有悔罪表现。被告人XXX在归案后，能如实供述自己的全部犯罪事实，认罪态度、悔罪态度好，愿意改过自新，恳请法院在对被告人定罪量刑时予以充分考虑与采纳。第二，被告人XXX犯罪前一贯表现良好，没有犯罪前科、系初犯、偶犯，主观恶性小。第三，从本案事实和情节看，被告人犯罪情节相对轻微，危害不大。三、根据我国对未成年人保护的法律法规和最高人民法院的司法解释，对被告人应当实行预防和教育为主的原则对未成年人犯罪实行预防和教育为主的原则，是我国的一贯方针。《中华人民共和国未成年保护法》第五十四条规定“对违法犯罪的未成年人，实行教育、感化、挽救的方针，坚持教育为主、惩罚为辅的原则。对违法犯罪的未成年人，应当依法从轻、减轻或者免除处罚。”《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：为正确审理未成年人刑事案件，贯彻“教育为主，惩罚为辅”的原则，同时根据刑法等有关法律的规定，对未成年人罪犯适用刑罚，应当充分考虑是否有利于未成年人罪犯的教育和矫正。可见，对未成年人犯的刑事处罚能轻则轻，能减则减，能免则免，最大限度的降低对未成年犯限制人身自由的程度，是我国对未成年人犯审判的一项重要原则。相信被告人XXX本人已经充分认识到其行为的社会危害性，因此，特请求法院以体现惩罚与教育相结合，同时着重以教育为主，惩罚为辅的原则，依法从轻或减轻判处被告人，使得被告人能尽快以积极的心态投入到社会中去，为社会作出贡献。

（1）一次性工亡补助金标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。2011年全国城镇居民人均可支配收入21810元。共计：436200元。（2）2011年陕西省城镇非私营单位在岗职工年平均工资39043元，职工月平均工资为3254元（3）西安市统计局：2011年西安市非私营单位在岗职工年平均工资41679元，职工月平均工资约为3473元

陕西省人民法院家庭暴力案件“人身保护令”实施规则（试行）第一章总则第一条为有效预防和制止家庭暴力，切实保护家庭成员的人身权利不受侵害；确保民事诉讼活动顺利进行；根据我国《民事诉讼法》等法律法规和最高人民法院有关司法解释，结合我省家庭暴力案件的实际情况和审判实践；制定本规则。第二条本规则所称家庭暴力，是指行为人以殴打、暴力强制、威胁、侮辱、谩骂、强行限制人身自由或者其他手段，给其他家庭成员的身体、精神等方面造成或可能造成损害后果的行为。第三条本规则所称人身保护令；是人民法院为了保护家庭成员的人身安全，确保民事诉讼活动的顺利进行，依照民事诉讼法第一百四十条第（十一）项等法律规定，通过民事裁定的形式作出的一种民事强制措施。第四条本规则所称人身保护令分为诉前紧急保护令和诉中保护令。申请人可以在起诉前申请紧急保护令。诉前紧急保护令的效力及于诉讼中，但人民法院裁定准许后15日内申请人不起诉的，紧急保护令自动失效。诉中保护令应在诉讼期间提出。第五条人民法院审查人身保护令申请时可依法进行调解。第六条人民法院在审查人身保护令申请时，可邀请妇联或从事妇女、儿童、老人等工作的人员参与。第七条申请人有权请求撤回人身保护令申请。人民法院作出人身保护令后，申请人有权申请撤销，是否准许由人民法院审查决定。第八条人身保护令保护期限应根据案件具体情况确定，最长可至案件裁判生效之日．第二章人身保护令的申请与受理第九条人身保护令的申请人应是家庭暴力行为的受害人。当事人因客观原因无法自己提出的，受害人的近亲属或其所在单位、村(居)委会、妇联组织等可以代为申请。第十条申请人可就存在家庭暴力或家庭暴力明显倾向的下列民事案件申请人身保护令：(一)婚姻和抚养、赡养、扶养等家庭纠纷案件。(二)继承纠纷。(三)婚姻自主权、人身自由权、人身损害赔偿等人格权纠纷案件。第十一条申请人身保护令应以书面形式提出，情况特殊的，可口头申请。第十二条申请人身保护令，应当符合下列条件：(一)有明确的被申请人；(二)申请人与被申请人存在婚姻关系、家庭关系；(三)有具体的请求和事实、理由。第十三条人身保护令保护的对象可包括申请人之外的其他家庭成员。第十四条人身保护令申请，受害人居住地、加害人居住地和家庭暴力行为发生地的人民法院均可管辖。两个以上的人民法院均有管辖权的，由最初受理的人民法院管辖。第十五条申请人身保护令不缴纳诉讼费用。第十六条对诉前紧急保护令申请的审查，由人民法院立案庭优先办理。诉中保护令，当事人直接向审理案件的合议庭或独任法官申请。第十七条公安机关已就所涉家庭暴力行为立案的，申请人又向人民法院提出人身保护令申请的，人民法院不予受理。第三章人身保护令申请的审查和裁定第十八条人民法院收到人身保护令申请后，应及时对申请以及是否存在家庭暴力或家庭暴力明显倾向的证据进行审查。’第十九条对人身保护令申请，除对方自认有家庭暴力行为或家庭暴力明显倾向外，申请人应提交以下一项或多项证据：(一)伤情照片或病历、医疗机构检查报告。(二)亲友或村(居)委会成员等作出的证人证言。(三)公安机关的接警、出警、询问记录或警察证言。(四)国家机关、社会团体或社会组织相关记录和证明。(五)信件、录音、手机短信或电子邮件等证据。(六)加害人的悔过书、保证书等。(七)其他能够证明存在家庭暴力或家庭暴力明显倾向的证据。第二十条当事人因客观原因不能自行收集的证据，可申请人民法院调取、收集。第二十一条人民法院对人身保护令申请的审查，可根据案件具体情况，采取审查申请材料、询问和听证等方式进行。第二十二条根据申请人提交的申请材料足以确定存在家庭暴力或家庭暴力明显倾向的，人民法院可径行发出人身保护令。第二十三条对诉前紧急保护令申请，人民法院应在收到申请后48小时内作出裁定。对诉中保护令，人民法院应在收到申请后3个工作日内作出裁定。第二十四条人民法院经审查认为人身保护令申请符合条件的，应及时作出保护令，并告知被申请人在收到保护令之日起5日内，有申请本院予以复议的权利；认为不符合条件的，驳回人身保护令申请，并告知申请人在收到裁定之日起5日内，有申请本院予以复议的权利。第二十五条人民法院对当事人的复议申请可以听证等方式进行。听证一般不公开进行，但经法院许可，当事人可由一至两位亲友陪同。第二十六条听证通知送达后，申请人无正当理由拒不到庭的视为放弃申请，被申请人无正当理由拒不到庭的不影响听证进行。第二十七条人民法院应在收到复议申请之日起3日内作出裁定。复议期间不停止人身保护令的执行。第二十八条人民法院做出的人身保护令可包括以下一项或多项保护措施：(一)禁止被申请人殴打、暴力胁迫、威胁申请人及其他家庭成员；(二)禁止被申请人跟踪申请人，或通过信件、电话和网络等方式骚扰申请人；(三)责令被申请人搬出双方共同住处，或禁止被申请人进入申请人住所及申请人其他活动场所；(四)中止被申请人对其未成年受害子女行使监护权或摞视权：(五)为保护申请人及其他家庭成员人身安全的其他措施。人身保护令中应载明违反保护令的法定制裁措施。第二十九条申请人申请撤回人身保护令申请或申请撤销人身保护令的，人民法院经审查，认为其意思表示不真实的，应不予准许。第四章人身保护令的生效、送达与执行第三十条人身保护令自送达被申请人之日起发生法律效力。人民法院在送达时，可对被申请人进行教育、劝诫。第三十一条人身保护令的送达适用民事诉讼法有关规定，可同时送达辖区公安派出所、村(居)委会或当事人单位协助执行；第三十二条人民法院应在作出裁定后48小时内送达当事人。情况紧急的，可通过口头、电话或其他方式将裁定内容先行告知申请人、被申请人及辖区公安派出所、村(居)委会或当事人单位，并将告知情况记录在案。直接送达的，由法警协助进行。第三十三条作出人身保护令的人民法院应监督被申请人履行人身保护令。第三十四条被申请人违反人身保护令的，人民法院应依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条第三款、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第163条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零二条第一款第(六)项等相关法律规定，并视其情节轻重，予以训诫、责令具结悔过、拘留。构成犯罪的，依法追究刑事责任。第三十五条对被申请人违反人身保护令的同一行为公安机关已经作出处罚的，人民法院可不再处罚。被申请人经处罚后再次违反人身保护令的，人民法院可根据本规则第三十四条的规定，作出更为严厉的处罚。第三十六条对遭受家庭暴力或家庭暴力倾向明显，暂时不能或不宜回家的受害人，人民法院可告知妇联、民政等有关单位对其提供必要的救助。第五章附则第三十七条刑事自诉案件涉及家庭暴力的，参照本规则执行。第三十八条全省各级人民法院可与同级公安局、民政局和妇联等联合制定本地区协助执行人身保护令的具体办法。第三十九条本规则由陕西省高级人民法院解释。第四十条本规则从颁布之日起施行。

协议离婚的程序（西安）（1）相关法律法规：《中华人民共和国婚姻法》、《婚姻登记条例》。（2）申请资料：（一）户口簿（户藉证明）；（二）居民身份证；（三）《结婚证》或《夫妻关系证明书》；（四）自愿离婚协议书；（五）双方当事人近期正面免冠二寸单人照片二张，双方照片须同色；（3）办理程序：当事人出示证件→当事人填写《离婚协议书》、《申请离婚登记申明书》→婚姻登记机关审查→发给《离婚证》。（4）收费标准及依据：根据《国家计委、财政部关于统一涉及境内外双重收费标准的通知》（计价格[2001]523号）规定，:婚姻证书费9元/对。