李全利

案件类型：刑事行政>>刑事辩护文书字号：（2018）苏0381刑初502号审理机构：新沂市人民法院审理程序：一审审理时间：2018-12-21审理人员：张文娜审判长：闫君新沂市人民法院刑事判决书(2018)苏0381刑初502号公诉机关江苏省新沂市人民检察院。被告人丁某某，xxxx年xx月xx日出生，无业，住山东省郯城县。2006年6月28日，因犯盗窃罪被江苏省江都市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元，2008年3月5日释放。此次，因涉嫌犯诈骗罪，于2018年2月18日被新沂市公安局刑事拘留，同年3月28日被逮捕。现羁押于新沂市看守所。辩护人李全利，山东三禾律师事务所律师。辩护人毛元元，山东三禾律师事务所申请律师执业人员。被告人张某某，xxxx年xx月xx日出生，无业，住山东省郯城县。因涉嫌犯诈骗罪，于2018年3月22日被新沂市公安局刑事拘留，同年4月27日被该局取保候审，同年7月10日被本院决定取保候审。辩护人李井胜，江苏逸诚律师事务所律师。新沂市人民检察院以新检诉刑诉〔2018〕427号起诉书指控被告人丁某某、张某某犯诈骗罪，于2018年7月9日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新沂市人民检察院指派检察员李丹出庭支持公诉，被告人丁某某及其辩护人李全利、毛元元，被告人张某某及其辩护人李井胜到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：1、2017年10月14日，被告人丁某某与山东省郯城县高某乙的汽车租赁公司签订车辆租赁合同，租赁了高某乙一辆大众途安轿车，后被告人丁某某伪造该车机动车登记证书，于当月16日以人民币2.6万元(以下均为人民币)的价格抵押给陈某，经认定，该车价值3.54万元，该车已被追回并发还给高某乙。2、2017年12月2日，被告人丁某某与山东省郯城县张某的××汽车租赁有限公司签订借车合同，租赁了张某的一辆马自达六轿车，后找人冒充车主以2万元的价格抵押给孙某，经认定，该车价值7.3万元，该车已被张某从孙某处赎回。3、2018年1月6日，被告人丁某某、张某某与江苏省新沂市曹某的××汽车租赁公司签订汽车租赁合同，租赁了曹某的一辆奥德赛轿车，后二被告人以张某某的照片伪造车主身份证及机动车登记证书，由被告人张某某冒称车主，将上述车辆以3万元的价格抵押给陈某，经认定，该车价值6.73万元，该车已被追回并发还给曹某。综上，被告人丁某某作案3起，涉案金额17.57万元，被告人张某某作案1起，涉案金额6.73万元。被告人丁某某归案后如实供述上述事实。本案在审理中，被告人张某某主动退赔被害人陈某经济损失3万元，被害人陈某对被告人张某某的行为表示谅解，请求对其从轻或者减轻处罚。上述事实，二被告人及其辩护人在庭审中均无异议，且有公安机关出具的立案决定书、移送案件通知书，发破案经过、二被告人到案经过及其户籍信息，被告人丁某某前科判决书及释放证明书、车辆租赁合同、机动车行驶证复印件、车辆信息、机动车登记证书、微信转账记录、刑事谅解书等书证，证人徐某、丁某、许某、高某甲等人证言，被害人高某乙、陈某、张某、孙某、曹某等人的陈述，被告人丁某某、张某某的供述与辩解，发还物品文件清单，新沂市价格认证中心出具的价格认定结论书等证据证实，足以认定。关于二被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，结合查明的事实、证据，依照相关法律规定，综合评析如下：1、关于本案的定性问题。经查认为，被告人丁某某、张某某在签订租赁、质押车辆合同过程中，对方当事人基于合同的信任交付款物，二被告人的行为不仅侵害了对方当事人的财产权利，还扰乱了租车市场及合同管理秩序，符合合同诈骗罪的构成要件，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。2、关于二被告人在第三起犯罪中的作用大小问题。经查认为，二被告人在犯意提出、车辆租赁、车辆抵押、赃款分配等方面共同参与、相互配合，作用相当，不宜区分主从犯。3、关于鉴定结论能否作为证据使用以及重新鉴定的问题，经查认为，公诉机关向法庭出示的价格认定结论书系侦查机关委托新沂市价格认定中心进行鉴定，该鉴定机构依照相关法律、法规，根据侦查机关提供的相关材料，经过市场调查，采用市场法对涉案车辆进行鉴定，庭审中鉴定人员亦出庭对上述情况进行解释说明，鉴定程序合法。鉴定人员虽未见到实物，但鉴定结论与被害人的陈述、相关证人证言以及市场价格基本一致，该鉴定结论可以参照使用。至于重新鉴定的问题，因无新的事实、证据，且原物已发还受害人，失去再次鉴定的条件，故对此请求不予采纳。本院认为，被告人丁某某单独或者与被告人张某某结伙，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为均已构成合同诈骗罪，依法应当判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。公诉机关指控被告人丁某某、张某某犯罪事实清楚、证据确实充分，但指控罪名不当，本院予以纠正。被告人丁某某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚，被告人张某某庭在审中自愿认罪，已退赔被害人经济损失，可以酌情从轻处罚。综上，根据二被告人的犯罪情节、认罪态度、退赃表现以及社区矫正部门调查评估意见等全案情节，依法对被告人丁某某从轻处罚，对被告人张某某从轻处罚并宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第(一)项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人丁某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币1万元。(刑期从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月18日起至2019年4月17日止;罚金应于判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人张某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算;罚金已缴纳。)三、责令被告人丁某某退赔违法所得人民币4.6万元，分别发还被害人。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审判长闫君人民陪审员张文娜人民陪审员董会玲二〇一八年十二月二十一日书记员白颖

案件类型：民事相关>>债务债权文书字号：（2015）郯民初字第3704号审理机构：郯城县人民法院审理程序：一审审理时间：1970-01-01审理人员：郝海文审判长：郝海文原告刘某某与被告张某、张某某婚约财产纠纷一审民事判决书审理法院：郯城县人民法院案号：(2015)郯民初字第3704号案由：婚约财产纠纷裁判日期：2015年09月21日郯城县人民法院民事判决书(2015)郯民初字第3704号原告刘某某，男，汉族，居民。委托代理人李全利，山东三禾律师事务所，律师。被告张某，女，汉族，教师。被告张某某，男，汉族，居民。二被告委托代理人孙建荣，郯城郯北法律服务所，法律工作者。原告刘某某与被告张某、张某某婚约财产纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，由审判员郝海文独任审判，公开开庭进行了审理。原告刘某某及其委托代理人李全利，被告张某、张某某及其委托代理人孙建荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘某某诉称，2014年12月份，原告刘某某与被告张某经媒人介绍认识，认识不久即于同年腊月初六按农村风俗经媒人手给被告家见面钱礼36012元及衣服等财物，被告还向原告索要了速派奇电动车一辆、魅族牌手机一部及其他款项共6800元。后被告张某找借口与原告解除婚约，原告及媒人多次找二被告协商退还彩礼，都被二被告拒绝。现请求法院判令二被告返还原告彩礼款42812元及速派奇电车一辆、魅族手机一部。被告张某、张某某共同辩称，被告张某和原告刘某某定亲时，原告赠与被告彩礼折款20012元和衣服，无其他物品。被告于定亲当天按习俗回礼给原告现金11000元，此后双方再无任何经济上的往来。两相折抵，被告实得原告赠与的彩礼9012元。因原告先提出解除婚约，又在事先未要求被告退还的情况下，就诉至法院索要已赠与被告的彩礼，无事实和法律依据，请法院不予支持并予以驳回。经审理查明，被告张某某与被告张某系父女关系。原告刘某某与被告张某经媒人介绍相识，双方于2014年农历12月6日按照农村风俗定亲，原告给被告现金36012元、速派奇电动自行车一辆。后原告刘某某与被告张某因故解除婚约。原告刘某某诉讼来院，请求法院判令被告张某、张某某返还原告彩礼款42812元及速派奇电车一辆、魅族手机一部。上述事实，有当事人陈述、书证、证人证言、庭审笔录等证实，均已记录在卷。本院认为，原告刘某某与被告张某在婚约持续期间，双方按照农村风俗定亲，原告给被告现金36012元及速派奇牌电动自行车一辆，虽然二被告只认可收到原告彩礼20012元，但有原被告双方的媒人出庭作证予以证实，本院应予认定。原告刘某某称还给被告财物折款6800元及魅族手机一部，二被告不予认可且原告刘某某无证据证实，对于原告刘某某的该主张，本院依法不予认定。二被告辩称在原告刘某某第一次送礼时，按照农村风俗给原告刘某某回礼现金为11000元，原告刘某某不予认可且二被告无证据证实，所以本院对被告的该辩解意见，依法不予采纳。根据法律规定，双方未办理结婚登记手续，当事人请求返还按照习俗给付彩礼的，人民法院应当予以支持。综合以上本案的实际情况，对于原告的诉讼请求，本院予以部分支持。结合本案实际情况及地方风俗，二被告应返还原告现金32000元及速派奇牌电动自行车一辆。被告不同意返还，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释(二)》第十条的规定，判决如下：一、被告张某、张某某于本判决生效后十日内返还原告刘某某现金32000元及速派奇牌电动自行车一辆。二、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。如逾期不履行本判决确定之金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费￥元，由被告张某、张某某负担￥元，原告刘某某负担￥元。保全费￥元，由被告张某、张某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员郝海文二〇一五年九月二十二日书记员陈晨

案件类型：民事相关>>债务债权文书字号：（2017）鲁1322民初6621号审理机构：郯城县人民法院审理程序：一审审理时间：2019-11-14审理人员：陈兰峰审判长：陈兰峰原告赵某某与被告沈某民间借贷纠纷一审民事判决书审理法院：郯城县人民法院案号：(2017)鲁1322民初6621号案由：民间借贷纠纷裁判日期：2017年12月26日郯城县人民法院民事判决书(2017)鲁1322民初6621号原告：赵某某，女，xxxx年xx月xx日出生，汉族，住郯城县xx街道办事处xx村xxx号。委托诉讼代理人：李全利，山东三禾律师事务所律师。被告：沈某，男，xxxx年xx月xx日出生，汉族，住郯城xx街道xxx街xx号。委托诉讼代理人：李法志，山东元开律师事务所律师。原告赵某某与被告沈某民间借贷纠纷一案，本院于2017年11月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵某某的委托诉讼代理人李全利、被告沈某及其委托诉讼代理人李法志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵某某向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告清偿借款26万元及利息，利息按月利率20‰;2.诉讼费由被告承担。事实与理由：被告因生意需要资金周转于2016年4月1日向原告借款26万元整，并写下借条一张，口头承诺用一至二个月偿还，利息按月利率20‰，到约定之日后经原告催要，被告迟迟未偿还借款，根据法律规定，依法提起诉讼。庭审中变更称借款是被告之前多次借款，经原告催要，被告给出具的该借条。被告沈某辩称，一，被告给原告出据借条属实。但原告并未将借条中所涉及的26万元支付给被告。民间借贷属于实践性合同，因此该借条中所涉及的民间借贷关系并不成立。二，被告曾借过原告丈夫胡某某16万元，是分两次借的，约2015年7月份第一次借是10万元，第二次是2015年10月份借6万元。三，因此本案原告所起诉事实并不存在，原告主体也不适格。如果提出16万元的话，应由原告的丈夫胡某某来主张。四，原告在起诉状中所陈述的事实是2016年4月1日向原告借款26万元整，而当庭所陈述的是被告多次向原告借款，被告重新出据的借条，是相矛盾的。五，原告所陈述的一至二个月偿还及利息按月份利率千分之二十计息，是没有任何事实依据的。综上，原告主体不适格，其起诉事实不存在，请法庭依法驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：原告赵某某与胡某某系夫妻关系，胡某某与被告系朋友关系。被告沈某与原告赵某某之夫胡某某有借贷交易，后被告于2016年4月1日给原告出据借条一张，内容为“借条今借赵某某人民币260000.00(贰拾陆万元整).借款人：沈某2016.4.1”。原告索要未果，于2017年11月21日向本院提起诉讼。诉讼中被告称只借原告之夫胡某某款共计16万元。原告向法庭提交银行转帐流水，流水显示2015年7月10日胡某某通过A商银行股份有限公司郯城县支行向被告转款12万元，通过B储蓄银行股份有限公司郯城县支行向被告转款3.4万元。并称其余给付现金，共计26万元。被告对银行转款是否是借款提出异议，但在本院指定期限内未提交证据证明。本院认为，本案争议的焦点：一、原告是否具有诉讼主体资格;二、被告借款的数额;三、是否应支付借款利息。对于焦点一：本院认为，借条是重要的债权凭证，借款人通过签署借条的方式明确了借贷双方的借款关系及相关权利义务。在夫妻关系存续期间，夫或妻享有的债权，原则上是夫妻共同债权。除非债权系《中华人民共和国婚姻法》第十八条规定的特殊情形而属夫或妻一方的财产。就本案而言，原告在与胡某某婚姻存续期间，胡某某借款给被告，借款不属法律规定的特殊情形，应视为原告与其丈夫胡某某的共同债权。又被告给原告出具借条，且胡某某明确表示同意以赵某某的名义起诉。故原告以自己的名义提起诉讼，不违反法律规定，本院予以支持。被告认为原告主体不适格的辩解理由，无法律依据，本院不予采纳。对于焦点二：被告沈某给原告赵某某出具26万元的借条，该借条的形成的基础是被告借原告丈夫胡某某的款项。被告自认16万元，另10万元不予认可。本院认为，被告作为完全民事行为能力人，亲自书写借条，应承担相应的法律后果。且原告丈夫胡某某与被告的聊天记录及通话录音中，均提及借款26万元事宜，被告未反驳。本案事实清楚，证据充分，足以认定被告借款数额应为26万元。对于被告以原被告借贷关系不成立的辩解理由与事实不符，本院不予采纳。对于被告所称借款数额只有16万元的意见，证据不足，本院不予支持。对于焦点三：被告给原告出具的借条中无还款期限，也无利息约定，被告不予认可，依法应视为不支付利息。但可自起诉之日起，按年利率6%支付迟延履行期间的债务利息。综上所述，对于原告要求被告偿还借款26万元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持;对于要求利息的请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项的规定，判决如下：被告沈某自本判决生效后十日内偿还原告赵某某借款260000元及利息(利息以260000元为基数，按年利率6%，自2017年11月21日起算至债务履行完毕之日止)。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5200元，减半收取2600元由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审判员陈兰峰二〇一七年十二月二十七日书记员郑安丽

“好意同乘”也称搭便车，是指驾驶人出于好意，无偿地邀请或允许他人搭乘自己车辆的非运营行为。生活中的“好意同乘”无处不在，比如顺路捎带朋友、同事，应陌生人请求搭载陌生人等。“可是，一旦搭便车的过程中，发生了交通事故，造成了人员伤亡，这责任应该怎么划分呢？好心搭载他人的司机要不要承担赔偿责任呢？【典型案例】2020年9月，卫某驾车下班回家，适逢同事何某顺路，卫某便邀请何某搭便车，何某欣然接受。行驶途中，由于卫某驾驶过程中未注意避让正在直行的车辆，导致与吕某驾驶的汽车相撞，两车辆损坏并致共同乘车人何某严重受伤。经交警认定，卫某承担事故全部责任，吕某无责任。何某将卫某诉至法院，要求其赔偿自己的全部损失。【问题阐述】“好意同乘”出事故，驾驶者是否担责？【法律分析】民法典第一千二百一十七条，规定“非营运机动车发生交通事故造成无偿搭乘人损害，属于该机动车一方责任的，应当减轻其赔偿责任，但是机动车使用人有故意或者重大过失的除外”。最终法院认定，卫某搭载何某是基于善意的施惠行为，造成事故应减轻卫某的赔偿责任，故判决卫某承担交通事故造成何某损失总额的80％，何某承担20％。所以车辆驾驶人一经同意捎带同乘者，即负有将同乘者安全送达目的地的义务，如果途中因为车辆驾驶人的过错造成同乘者损失，驾驶人应当承担相应的民事责任。“好意同乘”作为一种善意施惠、助人为乐的行为，属于互帮互助的传统美德范畴，发生交通事故后让驾驶人承担全部责任，不利于传统美德的弘扬。

案情简介：被告人孟某某于2007年11月13日注册成某安徽省宿州市XX有限公司，公司注册资本为109万元，企业类型为有限责任公司，法定代表人系孟某某，公司股东为孟某某及其妻子顾丫。被告人张某某于2004年11月2日注册成某安徽省宿州市YY有限公司，公司注册资本为100万元，企业类型为有限责任公司，法定代表人系张某某，公司股东为张某某及其丈夫林某、女儿林某某。2008年春，被告人孟某某和张某某开始合作经营农作物种子生意。2010年至2011年期间，被告人孟某某、张某某二人在未经许可的情况下，通过中间人联系安徽宿州等地农户，让农户为其繁殖生产“淮麦2”。孟某某、张某某在未经品种权人及国家农业主管部门许可的情况下，私自繁殖“淮麦20”并销售，销售金额达人民币517924元，情节严重，行为已构成非法经营罪，且属共同犯罪。（案例来源：江苏省淮安市淮阴区人民法院，[2012]淮刑初字第0699号，孟某某等非法经营案)案情分析：涉案两公司虽然是有限责任公司，但公司的股东为夫妻二人或夫妻及子女三人，也就是家庭成员，他们之间存在着共同财产关系，即对财产享有共同的权利，承担共同的义务。从公司的经营来看，除了本案的两名被告人外，其余股东并不实际参与公司的生产经营活动，且两名被告人销售“淮麦2”的货款均是通过以两名被告人的名义开设的个人账户进行流转的，两名被告人也都承认公司的财产不能同其个人财产或者家庭共同财产完全区分开来，故可以认定两名被告人非法经营的犯罪所得实际是由其本人控制、归其个人或者说家庭所有。因此，本案应当以实际经营者个人犯罪论处，而不能认定为单位犯罪。

从2020年开始至今，新冠肺炎疫情已经持续了两年多的时间。疫情对我们的生产、生活造成了极大影响，餐饮住宿、物流交通、文化旅游、制造业、零售业等均受到了不同程度的冲击，进而对相关合同的履行带来连锁反应。疫情期间，不少律师经常会遇到”因疫情影响而导致合同无法履行，通过法律途径能否帮助解决”此类的问题。受疫情影响引发的合同履行纠纷在法院受理案件类型中的比例也有所上升。因疫情导致合同无法履行，是否属于不可抗力？一、疫情并不当然构成不可抗力，合同履行能否构成不可抗力应当具体案件具体分析。《民法典》第一百八十条规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。也就是说，当事人主张适用不可抗力部分或者全部免责的，首先应当就不可抗力直接导致民事义务部分或者全部不能履行的事实承担举证责任，而且该种情况必须符合不可抗力的不能预见、不能避免且不能克服这三种要件。最高人民法院印发《关于依法妥善审理涉新冠肺炎疫情民事案件若干问题的指导意见（一）》的通知，第二条规定要依法准确适用不可抗力规则。人民法院审理涉疫情民事案件，要准确适用不可抗力的具体规定，严格把握适用条件。由此也可以看出不可抗力适用程序之严。二、不可抗力的法律后果1、根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。当事人一方因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但是法律另有规定的除外。因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不免除其违约责任。2、解除合同。《民法典》第五百六十三条第一项规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。