康小平

手术不及时构成医疗事故医院被判赔偿原告刘某入住被告郴州某医院接受治疗，医院对原告病情的发展未予以足够重视，未及时为原告实施手术致原告部分小肠因出血性梗死被切除。经郴州某市医学会鉴定，此病例郴州某三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。日前，郴州某区人民法院作出医院赔偿刘某医疗事故赔偿款124970.47元的一审判决。2010年11月29日至12月13日期间，原告刘某因乙状结肠冗长在被告郴州某医院处住院做了乙状结肠切除+阑尾切除术。2011年4月11日，原告因粘连性肠梗阻再次入住被告医院，但直至4月21日被告才为原告实施手术致原告部分小肠因出血性梗死被切除。经郴州某医学会鉴定，此病例属于三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。原告起诉要求被告疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、陪护费、住院伙食补助费、营养费、处理医疗事故人员误工交通住宿费及鉴定费共计279733.78元。被告郴州某医院应诉后称，被告对原告的诊疗行为符合医疗规范和医疗常规，郴州某医学会作出的医疗事故技术鉴定结论不客观，另本案对原告的赔偿应适用人身损害的赔偿标准。郴州某法院审理后认为：原告于2011年4月11日入住被告处接受治疗，被告对原告病情的发展未予以足够重视，直至4月21日才为原告实施剖腹探查术致原告部分小肠因出血性梗死被切除，被告的诊疗行为存有过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”的规定，被告应对原告的损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。……”的规定，并结合原告所主张的住院伙食补助费以及鉴定费均属于合理费用的支出，本案的赔偿范围应为：医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金以及鉴定费。同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，原告部分小肠缺失致其消化功能受损，身体不适感受直观且强烈，则严重精神损害之要件具备，原告享有精神损害赔偿请求权，精神损害抚慰金亦在本案的赔偿范围之列。因讼争病例属于三级丙等医疗事故、医方承担主要责任的鉴定结论系依据“在患者出现肠坏死之前，医方未对其病情的发展予以足够的重视，未及时作出诊断，未尽早实施手术以减少肠梗阻造成的损害”而得出，故原告系因原发性疾病入院接受治疗，综合考虑讼争病例的医疗事故等级、医方的责任程度以及医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系，被告对原告的损害承担责任的比例以75%为宜，但精神损害抚慰金、鉴定费不应计入按比例承担责任的赔偿基数。

手术后并发症死亡家属状告医院获赔偿邱某父亲因右腿静脉扩张和左腹肿块去医院检查，医院建议手术，让邱某没有想到的是手术后12天，父亲就在医院过世了，邱某认为是医院未尽高度注意义务，才致使父亲死亡的，因此邱某和母亲将医院诉至法院。2012年6月26日，郴州某区人民法院审理了该起案件，经过法官调解，医院补偿邱某和母亲45000元，并减免了邱某父亲在医院的部分医疗费用。2011年9月4日,因父亲邱某某右下肢血管迂曲、左腹股沟肿块，邱某带父亲到被告医院就诊，入院后经医院检查诊断为“右下肢慢性静脉功能不全，左腹股沟斜疝，糖尿病(I型)”，建议手术。9月8日上午，邱某在手术通知书上签字，医院为邱某某进行了“右下肢大隐静脉高位结扎+剥脱术及左腹股沟斜疝无张力修补术”，术后邱某某即感头部不适，右下肢明显肿胀、发凉，术后第三天大便失禁一次，但主治医生告诉邱某这是手术后的正常反应。9月20日早晨6点钟，邱某某去卫生间后突然出现上腹部不适，大汗淋漓，呼吸、心跳加快，血压下降，8时30分普外科医生到达病房进行抢救，9时02分邱某某出现昏迷，全身湿冷，无自主呼吸，双侧瞳孔散大固定，转ICU抢救无效，11时10分，ICU转告邱某父亲死亡。邱某和母亲认为，医院在诊治父亲过程中存在违反手术适应症，术后未尽高度注意义务，特别是在父亲突然出现上腹部不适，大汗淋漓，血压下降等症状时，值班医生没有及时报告上级医生，没有及时组织院内外专家会诊，没有进行胸腹部CT、彩超、超声、心电图等项检查，以明确病因，造成父亲死亡的后果发生。并且在其死亡后未告知家属进行尸检以明确死亡原因，使父亲死的不明不白，给家属造成精神痛苦无法用语言形容。2012年1月8日邱某和母亲将医院诉至法院，请求判令医院赔偿死亡赔偿金等各项损失合计人民币39万余元。案件审理过程中，法院委托医疗鉴定机构对医院的医疗行为进行医学鉴定，2012年5月5日，鉴定机构出具鉴定书，结论为“患者死亡系肺栓塞所致，肺栓塞属于手术后难以完全避免的并发症，与医方的医疗行为无因果关系。”但鉴定书同时指出医方在医疗行为中存在不足，即对糖尿病患者术中、术后应监测血糖变化和医方有义务告知患者家属进行尸体解剖以明确死因。法官随后根据案件的具体情况及医疗鉴定书的内容依法对双方进行了调解，最后双方达成协议，医院对原告一次性补偿45000元，并减免邱某某住院期间所欠的3万余元医疗费用。

医院因护士输错液致死赔偿34万今年3月20日，郴州某市民谷某因头部疼痛到郴州某一家医院进行治疗，经诊某左侧基底节区脑出血，随即谷某入住该院神经内科重症监护室37床，当天中午该院对谷某进行输液时，错把38床患者的输液药输给谷某，之后谷某出现不适反应。3月23日凌晨，谷某开始出现意识不清、呼之不应，经抢救无效死亡，后谷某家属多次找到院方协商赔偿事宜未果后，一怒之下将医院诉至人民法院，要求法院判令院方赔偿原告的各项经济损失共计391939.66元。昨日，郴州某区法院审结了该起医院在治疗病人的过程中出现意外导致患者死亡的医疗损害赔偿案，法院审理后判决，院方承担民事赔偿责任。法院认为，院方属于严重的医疗过错，且被告亦对用错药的事实予以承认，故法院最后判决，院方赔偿原告医疗费、死亡赔偿金、被扶养人生活费等共计341039.54元。

医疗官司启动前的准备在你决定打官司之前，一定要复印病例，找个医生或律师看看，分析一下医院的毛病有多大，胜诉的把握多大。1，紧急封存并复印病历，防止医生篡改。国家法律规定，在发生医疗纠纷后，患者有权封存病历。这是医院需要无条件配合满足的，医院也有义务主动提醒家属有这个权利。如果医院借口还有些文件因为抢救没来得及写完，可以复印全部病历后，把这个复印件封存。这样医生就不敢篡改了。也可以让他继续写一些合法的后续记录。病人和家属也有权复印病历。因为封存的原因，建议你在封存前复印好病历。国家目前的法律规定，病历并不是全部都允许复印，《病程记录》不允许复印，如果你想得到它只好起诉后到法院复印。这个病程记录是医生每天写的日记。除了这个部分其他全部病历法律都要求医院必须允许患者复印，包括：病历首页，入院病历，首次病程记录，出院小结，医嘱单，手术记录，护理记录，各种检查报告单（化验单，CT报告单等），手术知情同意书，其中后4个项目最重要。你复印的时候要检查复印的是不是全面而且字迹清楚。医院复印的文件经常效果很差，看不清楚字迹，大家都是知道医生写的字都是天书，我们医生出身的律师看同行的字也经常猜字。如果医院不讲理，就是不封存，也不让复印。这样的事情经常发生在小医院，农村的县医院，这个时候你可以拿出手机，打开录音或录像功能，同时大声的向医院声明，如果你不满足封存病历的要求，未来打官司的时候你可能因为不让封病历本身而输掉官司，这样医院一般马上害怕。如果病历封存是在出事后两天才完成，那恐怕意义不大了，病历可能已经被修改完了。2，正式的向医院提出尸体解剖的要求。大多数的死亡病历，死亡原因不是特别清楚。尸体解剖能得到最确切的死亡原因证据。如果不做这个尸体解剖的鉴定，可能大大的影响患者方的胜诉把握。尸体解剖一般要在死亡后48小时内完成。否则尸体腐烂会导致解剖鉴定从技术上难以完成。关于尸体解剖的法律规定见《医疗事故处理条例》：第十八条患者死亡，医患双方当事人不能确定死因或者对死因有异议的，应当在患者死亡后４８小时内进行尸检；具备尸体冻存条件的，可以延长至７日。尸检应当经死者近亲属同意并签字。医疗事故争议双方当事人可以请法医病理学人员参加尸检，也可以委派代表观察尸检过程。拒绝或者拖延尸检，超过规定时间，影响对死因判定的，由拒绝或者拖延的一方承担责任。如果死亡原因很清楚，或家属和医院对死亡原因没有争议，也就是说家属认同病历里写的死亡原因，那不尸体解剖也可以。不过医疗纠纷是不是需要尸体解剖一般需要医疗官司律师亲自判断。或内行医生判断。尸检程序是这样的：1，患者向医院提出尸检要求2，医院联系当地卫生局3，卫生局在当地或外地找人做解剖4，当地尸检一般5000元左右，外地尸检2万左右。我不推荐家属找外地人做尸检。因为尸检全部涉及打官司，有的时候还涉及刑事案件，所以是法医不造假，本地的也可靠。如果家属同意卫生局在当地找尸检的人，那费用可能医院垫付。5，尸检报告一般在2－4个月内出结果。尸检报告正规的法律名称是死因鉴定结论，还不直接判断医院有没有过错。3，和医院交涉的过程中要录音不管是看病还是和医院的人打架，中间过程中发生的事情一般患者都没有任何证据。如果看病中医生说的话被录音，那他犯的错误就有了证据。医疗纠纷很多都是医生说话有错误。但患者就是没有证据。所以，在医疗纠纷发生后，和医院的人接触的时候录音，就能留下证据，为律师创造便利条件。医疗官司难打一个原因是官官相护，另一个是证据不足。4，找医生或医生出身的律师审查病历，判断胜诉希望有多大医院最害怕的不是能闹的家属，而是同行指出医院的最要害问题。同行一去，医院经常哑口无言。但是全国医生出身的律师很少。所以，拿到病历后找同行医生看看，至少能判断出80%的医疗技术问题。还有20%的医疗法律问题需要律师了。这个问题格外重要。我们都知道医疗官司难打。原因之一就是家属对医院的意见未必符合科学。比如说手术失败了，医院一定有责任吗？病人死亡了医院一定有毛病吗？家属认为医院有这个那个问题，但家属不懂医，家属的看法符合医学科学吗？医疗官司难打，一方面是官官相护，一方面是家属的意见大多不科学。在法律上，医院的毛病都是没有按照诊疗常规看病。但家属和一般律师怎么能知道诊疗常规和医院的通常习惯是什么呢？所以，让同行挑同行的毛病最好。康小平律师律师每天都接到全国的咨询电话，确实有希望打赢医疗官司的案件大概在四分之一。主要原因就是要么病历里能反映医院毛病的证据不足，要么是医院的毛病不明显。而只有医院的毛病很大，对病人的死亡很关键才能打赢官司。找当地医生不难。你一定能有关系在当地找到个医生，然后让他带你找到你的案件相关专业的医生，比如脑出血死亡的案例你需要找个神经内科或脑外科的医生。然后你把病历交给他，同时也要给他个书面的事情经过介绍，再给人家1000块钱。让他用大概10－20天的时间好好看看病历，最后让他给你写出几条分析结论——医院究竟有没有问题，那些方面有问题，毛病大不大。当然办这个事情要秘密地，因为给你写分析意见的医生不愿意让同行知道这个事情。当然如果你找的医生是外地的，那顾虑就小多了。当然你也可以让我办这个事情。你先电话联系我一下，然后把书面情况介绍和病历邮寄给我。注意，邮寄给我的应该是病历复印件，你手里应该保存好从医院复印来的原件，就是带红章的。也就是说你要把医院给你的复印件再复印给我。防止证据因为邮寄或律师的原因丢失，而影响你办事。我收到病历后，会简单分析一下大概有没有希望打赢官司，如果有希望，我会电话通知你.办好上面4个事情，你的医疗官司的准备就完成了，值不值得打官司你也有数了根据法律规定，你有权申请医院告知你所有医生护士的资格信息，了解是否有医生护士非法行医，上岗没证得问题。在小医院很可能有这样问题。最好在诉讼前，先书面向医院投诉一下，得到一个书面的医院答复。好知道你诉讼里，医院的辩解是什么，然后确定你进攻的主要方向和难点。这些都是鉴定的时候你的重点。和医院接触的时候最好录音。向任何一个机关投诉都最好书面。口头的很难引起对方重视，除非是一个当日发生的纠纷，很简单的情节，能当场处理的。一般医疗纠纷都是事后投诉，漫长的纠纷过程。医院本能的想推卸责任，但对书面的投诉会认真对待，也可能得到书面的正式答复。免得你跑医院多少趟人家也不理你，不正式答复你。医院内部对书面投诉一般要开会，院长正式研究和调查。医院知道书面答复会成为日后上法院的证据，所以书面答复是谨慎，正规的。如果你到医院上级的卫生局投诉，那这个政府机关会要求你必须提供书面材料。这个材料的内容包括投诉人姓名，电话。被投诉医院名称。实事经过和你的要求，最重要的内容是，你要清晰的指出医院有什么问题比如你列举了6个医院的问题，并要求必须逐个答复你。最后要写上日期。交给任何人的书面材料必须问清楚对方的姓名职务，最好当面要求对方记录下你送交材料的事情，就是要求对方登记。这些都是日后万一你上法院的证据。投诉的材料你应该保留复印件。如果你不是个爱打架，爱闹事的文明人，但你连续3次书面投诉，我想医院没有不正式书面答复你的理由。选个擅长医疗官司的律师。到法院的立案庭，打听一下医疗案件立案的要求，不少法院要求你先做医疗事故鉴定，这个鉴定不好。你最好写个司法过错鉴定申请，告诉法院你不相信医疗事故鉴定，而愿意申请司法鉴定。这样法院就给你立案了。因为司法鉴定只有法院委托才能启动。一审诉讼案件绝大部分医疗纠纷案件是在一审了结的，可以说一审程序是诉讼程序的核心部分，医患双方均应当将主要精力集中在一审诉讼的各个环节中。不要太指望二审，一般都维持原判的。1、法院受理医疗纠纷案件的条件1）有明确的被告；2）有明确的诉讼请求；3）有明确的损害后果；4）原被告双方确立了明确的医患关系；5）受诉法院对案件具有管辖权。2、原告起诉时应当准备的材料1）原告的身份证明；2）被告的主体证明；（如果你告的是个人诊所，或非法行医的个人，那要提供被告的个人信息，起码要准确的通讯地址和电话，保证法院的传票能邮寄到被告家，起码法官能联系到被告.如果你告的是大医院，网上一般能查到医院的地址电话，写上电话很重要，如果你地址写错了，法院能电话联系他们。医院的院长经常换，院长名字写错了问题不大）3）起诉状；4）医疗病历资料；5）损害后果的证明资料；（死亡证明，残疾后果的诊断书等）6）原告发生各种经济损失的证据材料。（交通费医药费等）侵权责任法生效后，现在很多法院的立案庭要求患者做了医疗事故鉴定后才受理案件。这个要求有点过分。医疗事故专业律师的建议是，你和法院声明，你不想申请医疗事故鉴定，而是申请司法鉴定，并把申请书写好。这样法院一般会受理。因为司法鉴定比较呵护患者的权力。如果和法院交涉不成功，实在没办法的话，你也可以回当地卫生局，让他们帮助你申请医疗事故鉴定，因为这个鉴定大多数患者都败诉，所以专业律师不推荐。3、原告起诉时应当交纳的费用1）诉讼费：根据原告起诉标的大小而不同；2）律师费：依据原告与律师签订的《聘请律师合同》确定。4、原告（指患方）胜诉必须同时具备的四个条件1）有明确的损害后果；如果出院后，患者没有后果，疾病恢复的很好，那可能仅仅赔偿医疗费，也可能什么都不赔偿。所以患者死或严重残疾的才值得用1年到3年的时间和医院打官司。2）医疗行为存在过错；医院不万能，任何因为他们花了上万的钱，结果患者还死亡了。3）医疗过错与损害后果之间存在因果关系；因果关系是个法律用语，意思是说，如果医院确实有错误，患者也死亡了，还要看这个错误和死亡有没有关系对医院的意见都要专家分析一下，是医院的过错还是患者自身的原因导致患者死亡。不少农民患者家属告医院是，有多大关系。比如说医院态度不好，多收了1000块钱，这个能死人吗？因果关系判断的难度极大，绝对需要鉴定解决，法官不懂。4）在诉讼时效内。在诉讼前判断医疗案件能不能胜诉十分困难，需要律师高深宽广的个个医学学科的知识——内外妇儿，和医疗官司的经验。最关键的是要估计鉴定专家会怎么想，因为最后的判决根据就是鉴定意见。我本人代理的案件大致是这样的程序：先初步了解情况，家属述说的过程和观点可以大概的判断家属有没有道理，医院问题究竟大不大。这种初步的分析意见的准确性有60%。正式审查的时间大概一个月，最终准确性90%。作为专业律师，我的思维过程是严密的逻辑推理，每一步都要严密没有重大漏洞，要经得起反驳。1，第一个要确定的是病人的死因。如果病人没有死亡，要查清病人的后果是什么，残疾了？还是增加了治病费用。如果是误诊，要看病人是不是因为误诊导致了无法挽回的后果，比如癌症误诊导致晚期无法挽救生命。知道了死亡原因，然后分析究竟是什么原因导致的死亡，是疾病本身的作用，还是医院的错误导致的死亡。更常见的是上述两个原因共同导致死亡。法律上管这个叫多因一果。在专业医疗律师看来，只要知道了确切的死亡原因，就知道了导致死亡的医疗因素和疾病因素两者比例大致有多大。2，要找出医院的过错首先要明确一个事实，一个很多家属都不接受的事实，就是医院不万能。病人死了未必医院有错。误诊有的时候也难免。手术失败医院未必要赔钱。还要看医院是不是有过错。我老婆有句名言，人人遵守交通法规，就没有交通事故。所以，医院只要一切都按照医院一切按照规章制度办事，也就没有医疗事故。只要按照诊疗常规办了，病人死亡大多是疾病本身的作用，误诊了可能是这个医院设备水平没有北京的高，手术失败了可能是患者自己应该是承担的手术风险。医院的过错有如下几类A，医疗本身导致死亡B，疾病本身很严重，但医院有过错，加速死亡，这个叫多因一果。比如癌症没有及时发现，比如心脏病抢救不及时，脑出血手术延误。误诊问题要具体的看。当这家医院有能力诊断的时候，因为不认真办事误诊是有毛病的。相反，对一个疑难病，少见病在小医院没看明白，到了北京才有正确诊断，那医院一般没责任。关于医疗意外医学不万能，出现医疗意外是不赔钱的。但是对意外的预防，意外发生后的抢救，对可能的意外的告知还是有要求的，没做到要赔钱。关于手术合并症这是个难办的问题。手术都有风险。手术前因此要签字。法律上管这个叫告知。如果手术出现的不良后果事前没有经过患者签字同意，医院要赔钱。签字的时候医院一般没有认真的告知风险的具体内容。可惜家属没办法不同意手术，都签字了。所以官司难打。不过侵权责任法生效后，有新问题出现，就是全国个个医院对侵权责任法的新要求没重视有一个要求都没做到————医院应该告知替代方案。就是说，医院打算做阑尾炎切除手术的时候，要告诉患者，还有其他的办法可以选择，没提供选择就是毛病。但目前国内还没有这方面的判例。签字的事情有个问题需要特殊说明。不是说只要签字同意了，手术出任何问题医院都免责。手术本身有过错的话，就是患者签字也赔钱。但如果手术没问题，出现了手术风险的问题，只要事前告知就免责。3过错和后果要有因果关系这是个十分复杂，难懂，高深的法律理论问题。很多律师未必精通。但每个医疗官司都必须解决它。简单的说，每个医疗纠纷中，患者的死亡都可能是两个原因导致的：疾病本身的作用，医生过错因素。前者医生无责，后者医院赔钱。我们要解决的是后者是否存在，后者起多大作用。在法学理论上，管这个叫：医疗过失与侵害后果有没有因果关系，有多大因果关系。有多大关系就赔多少钱。这个在鉴定中叫参与度。举个极端的例子。医院多收了1000块钱是不是毛病？当然是，但能让病人死吗？当然不能。多收的退钱就是了。只有开错了刀，吃错了药才能死人。有个打架的人生命垂危，医院的抢救不及时，但医院可能只是次要责任。因为就是抢救及时，病人生还的可能也不大。所以，鉴定书里可能这样说，病人主要死于自身的外伤，医院的过错仅仅起了次要作用。赔偿一般是30%。癌症病人的案件也很多如此，病人主要死于疾病本身，医院是次要责任。这个案子还在等医疗事故鉴定，我们排号等两年了，还没消息呢。律师判断因果关系有多大，是最考验水平的，这是定量分析。我的准确性也只有一半。但判断案子定性上能不能胜诉我的准确性接近90%。在医疗官司中，法官有多重要？不很重要！中国历来是人情社会，办什么事情都要找人，花钱。但是在诉讼中，主要因素不是花钱，而是证据。大概一个案件的胜败80%取决于证据，花钱只能影响20%。在医疗官司中，是不是赔钱由鉴定结论决定，法官说了不算。你可以在本站内找到很多医疗官司判决书，基本都是根据鉴定结论判案。凡是没有鉴定的，或不按照鉴定判案的，我上诉都发回重审了。在鉴定中，医疗事故鉴定偏向医院；司法过错鉴定偏向患者。所以，医疗官司是鉴定之斗。一般医患双方各申请偏向自己的鉴定。在具体鉴定中，患者方要找内行医生或医生出身律师分析病历，找到有证据的，医院最主要的过错所在。而不是患者家属最生气的问题。患者方说话最关键的地方不是法庭上，而是鉴定中的书面陈述。要写的非常专业，基本都是医生圈内的术语。不要指望鉴定专家没白天没黑夜的给你分析病历，而是要患者方研究好病历，写出6-7条医院的主要问题，让鉴定专家按照这个思路，有目的的，有重点的审查病历，只要有1-2个问题得到专家认可，那你就赢了。5、原告（指患方）的举证责任1）原告（患方）与被告（医疗机构）存在医患关系；2）有损害后果。侵权责任法生效后，现在患者还要证明如下事项（这些原来由医院承担证明责任）1）医疗行为是否存在过错；2）医疗行为与损害后果之间是否存在因果关系。7、证明医疗行为是否存在过错及过错与损害后果之间是否存在因果关系的途经1）法院根据审理直接认定；（因为医疗专业性很强，法官一般不愿意自己判断医疗问题，就是判断了大多也是错误的）2）通过医疗事故鉴定；（大多数案件，医疗事故鉴定袒护医院，患者最好不做这个，而医院一定要争取做这个）在医疗事故鉴定中，全国有不少患者认为医院病历造假而导致医疗事故做不成的情况。你知道，最后的结果是什么吗？患者败诉！！因为这个情况下，法院最后的判决书是这样写的：因为患者原因导致鉴定不成，患者不配合鉴定。最后败诉。判决书还说，患者认为病历造假，又拿不出证据证明造假。所以造假的怀疑被驳回，法院不采纳这个意见。病历造假的问题普遍存在，只有在发生医疗纠纷的时候第一时间封存病历，复印病历才有可能部分的避免。如果病历仅仅是个别文字涂改，那你要对医学会说，你原则上认同病历，但个别文字不认同。这样争取既能把鉴定进行下去，又让最后的鉴定结论里认定医院有病历造假的现象。如果病历涂改过多，鉴定专家可能这样说，因为病历涂改过多真实性不确定，我们专家无法进行鉴定，这样因为医院的毛病导致鉴定无法进行，法官有理由直接判决医院败诉了。

中华人民共和国劳动争议调解仲裁法（2007年12月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议通过）目录第一章总则第二章调解第三章仲裁第一节一般规定第二节申请和受理第三节开庭和裁决第四章附则第一章总则第一条为了公正及时解决劳动争议，保护当事人合法权益，促进劳动关系和谐稳定，制定本法。第二条中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：（一）因确认劳动关系发生的争议；（二）因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议；（三）因除名、辞退和辞职、离职发生的争议；（四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；（五）因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议；（六）法律、法规规定的其他劳动争议。第三条解决劳动争议，应当根据事实，遵循合法、公正、及时、着重调解的原则，依法保护当事人的合法权益。第四条发生劳动争议，劳动者可以与用人单位协商，也可以请工会或者第三方共同与用人单位协商，达成和解协议。第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。第七条发生劳动争议的劳动者一方在十人以上，并有共同请求的，可以推举代表参加调解、仲裁或者诉讼活动。第八条县级以上人民政府劳动行政部门会同工会和企业方面代表建立协调劳动关系三方机制，共同研究解决劳动争议的重大问题。第九条用人单位违反国家规定，拖欠或者未足额支付劳动报酬，或者拖欠工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的，劳动者可以向劳动行政部门投诉，劳动行政部门应当依法处理。第二章调解第十条发生劳动争议，当事人可以到下列调解组织申请调解：（一）企业劳动争议调解委员会；（二）依法设立的基层人民调解组织；（三）在乡镇、街道设立的具有劳动争议调解职能的组织。企业劳动争议调解委员会由职工代表和企业代表组成。职工代表由工会成员担任或者由全体职工推举产生，企业代表由企业负责人指定。企业劳动争议调解委员会主任由工会成员或者双方推举的人员担任。第十一条劳动争议调解组织的调解员应当由公道正派、联系群众、热心调解工作，并具有一定法律知识、政策水平和文化水平的成年公民担任。第十二条当事人申请劳动争议调解可以书面申请，也可以口头申请。口头申请的，调解组织应当当场记录申请人基本情况、申请调解的争议事项、理由和时间。第十三条调解劳动争议，应当充分听取双方当事人对事实和理由的陈述，耐心疏导，帮助其达成协议。第十四条经调解达成协议的，应当制作调解协议书。调解协议书由双方当事人签名或者盖章，经调解员签名并加盖调解组织印章后生效，对双方当事人具有约束力，当事人应当履行。自劳动争议调解组织收到调解申请之日起十五日内未达成调解协议的，当事人可以依法申请仲裁。第十五条达成调解协议后，一方当事人在协议约定期限内不履行调解协议的，另一方当事人可以依法申请仲裁。第十六条因支付拖欠劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议，用人单位在协议约定期限内不履行的，劳动者可以持调解协议书依法向人民法院申请支付令。人民法院应当依法发出支付令。第三章仲裁第一节一般规定第十七条劳动争议仲裁委员会按照统筹规划、合理布局和适应实际需要的原则设立。省、自治区人民政府可以决定在市、县设立；直辖市人民政府可以决定在区、县设立。直辖市、设区的市也可以设立一个或者若干个劳动争议仲裁委员会。劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立。第十八条国务院劳动行政部门依照本法有关规定制定仲裁规则。省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门对本行政区域的劳动争议仲裁工作进行指导。第十九条劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表和企业方面代表组成。劳动争议仲裁委员会组成人员应当是单数。劳动争议仲裁委员会依法履行下列职责：（一）聘任、解聘专职或者兼职仲裁员；（二）受理劳动争议案件；（三）讨论重大或者疑难的劳动争议案件；（四）对仲裁活动进行监督。劳动争议仲裁委员会下设办事机构，负责办理劳动争议仲裁委员会的日常工作。第二十条劳动争议仲裁委员会应当设仲裁员名册。仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一：（一）曾任审判员的；（二）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；（三）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的；（四）律师执业满三年的。第二十一条劳动争议仲裁委员会负责管辖本区域内发生的劳动争议。劳动争议由劳动合同履行地或者用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会管辖。双方当事人分别向劳动合同履行地和用人单位所在地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，由劳动合同履行地的劳动争议仲裁委员会管辖。第二十二条发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的，劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。第二十三条与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人，可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。第二十四条当事人可以委托代理人参加仲裁活动。委托他人参加仲裁活动，应当向劳动争议仲裁委员会提交有委托人签名或者盖章的委托书，委托书应当载明委托事项和权限。第二十五条丧失或者部分丧失民事行为能力的劳动者，由其法定代理人代为参加仲裁活动；无法定代理人的，由劳动争议仲裁委员会为其指定代理人。劳动者死亡的，由其近亲属或者代理人参加仲裁活动。第二十六条劳动争议仲裁公开进行，但当事人协议不公开进行或者涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的除外。第二节申请和受理第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。第二十八条申请人申请仲裁应当提交书面仲裁申请，并按照被申请人人数提交副本。仲裁申请书应当载明下列事项：（一）劳动者的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所，用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；（二）仲裁请求和所根据的事实、理由；（三）证据和证据来源、证人姓名和住所。书写仲裁申请确有困难的，可以口头申请，由劳动争议仲裁委员会记入笔录，并告知对方当事人。第二十九条劳动争议仲裁委员会收到仲裁申请之日起五日内，认为符合受理条件的，应当受理，并通知申请人；认为不符合受理条件的，应当书面通知申请人不予受理，并说明理由。对劳动争议仲裁委员会不予受理或者逾期未作出决定的，申请人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。第三十条劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在五日内将仲裁申请书副本送达被申请人。被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在十日内向劳动争议仲裁委员会提交答辩书。劳动争议仲裁委员会收到答辩书后，应当在五日内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。第三节开庭和裁决第三十一条劳动争议仲裁委员会裁决劳动争议案件实行仲裁庭制。仲裁庭由三名仲裁员组成，设首席仲裁员。简单劳动争议案件可以由一名仲裁员独任仲裁。第三十二条劳动争议仲裁委员会应当在受理仲裁申请之日起五日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人。第三十三条仲裁员有下列情形之一，应当回避，当事人也有权以口头或者书面方式提出回避申请：（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属的；（二）与本案有利害关系的；（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正裁决的；（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。劳动争议仲裁委员会对回避申请应当及时作出决定，并以口头或者书面方式通知当事人。第三十四条仲裁员有本法第三十三条第四项规定情形，或者有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的，应当依法承担法律责任。劳动争议仲裁委员会应当将其解聘。第三十五条仲裁庭应当在开庭五日前，将开庭日期、地点书面通知双方当事人。当事人有正当理由的，可以在开庭三日前请求延期开庭。是否延期，由劳动争议仲裁委员会决定。第三十六条申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。被申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以缺席裁决。第三十七条仲裁庭对专门性问题认为需要鉴定的，可以交由当事人约定的鉴定机构鉴定；当事人没有约定或者无法达成约定的，由仲裁庭指定的鉴定机构鉴定。根据当事人的请求或者仲裁庭的要求，鉴定机构应当派鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可，可以向鉴定人提问。第三十八条当事人在仲裁过程中有权进行质证和辩论。质证和辩论终结时，首席仲裁员或者独任仲裁员应当征询当事人的最后意见。第三十九条当事人提供的证据经查证属实的，仲裁庭应当将其作为认定事实的根据。劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果。第四十条仲裁庭应当将开庭情况记入笔录。当事人和其他仲裁参加人认为对自己陈述的记录有遗漏或者差错的，有权申请补正。如果不予补正，应当记录该申请。笔录由仲裁员、记录人员、当事人和其他仲裁参加人签名或者盖章。第四十一条当事人申请劳动争议仲裁后，可以自行和解。达成和解协议的，可以撤回仲裁申请。第四十二条仲裁庭在作出裁决前，应当先行调解。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书。调解书应当写明仲裁请求和当事人协议的结果。调解书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章，送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后，发生法律效力。调解不成或者调解书送达前，一方当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。第四十三条仲裁庭裁决劳动争议案件，应当自劳动争议仲裁委员会受理仲裁申请之日起四十五日内结束。案情复杂需要延期的，经劳动争议仲裁委员会主任批准，可以延期并书面通知当事人，但是延长期限不得超过十五日。逾期未作出仲裁裁决的，当事人可以就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一部分事实已经清楚，可以就该部分先行裁决。第四十四条仲裁庭对追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金的案件，根据当事人的申请，可以裁决先予执行，移送人民法院执行。仲裁庭裁决先予执行的，应当符合下列条件：（一）当事人之间权利义务关系明确；（二）不先予执行将严重影响申请人的生活。劳动者申请先予执行的，可以不提供担保。第四十五条裁决应当按照多数仲裁员的意见作出，少数仲裁员的不同意见应当记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。第四十六条裁决书应当载明仲裁请求、争议事实、裁决理由、裁决结果和裁决日期。裁决书由仲裁员签名，加盖劳动争议仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员，可以签名，也可以不签名。第四十七条下列劳动争议，除本法另有规定的外，仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力：（一）追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议；（二）因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。第四十八条劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。第四十九条用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）适用法律、法规确有错误的；（二）劳动争议仲裁委员会无管辖权的；（三）违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪造的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。仲裁裁决被人民法院裁定撤销的，当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。第五十一条当事人对发生法律效力的调解书、裁决书，应当依照规定的期限履行。一方当事人逾期不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受理申请的人民法院应当依法执行。第四章附则第五十二条事业单位实行聘用制的工作人员与本单位发生劳动争议的，依照本法执行；法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定。第五十三条劳动争议仲裁不收费。劳动争议仲裁委员会的经费由财政予以保障。第五十四条本法自2008年5月1日起施行。

洪磊表示，西沙群岛是中国的固有领土，不存在任何争议。越南渔船进入中国西沙海域进行非法作业，中方采取行动是必要的、正当的。据向有关方面核实，当时并没有造成越南渔船任何损伤。洪磊强调，中方敦促越方采取有效措施，加强对本国渔民的教育和管理，停止有关非法活动。