郑元静

王**2008年入职该公司，任职副总经理，月工资2万元，双方没有签订劳动合同，由于金融危机，公司资金出现问题，双方协商工资暂按照5000元发放，其余待单位效益好转再补发。2010年公司调换总裁，新到任的总裁同胡先生合作出现问题，王**要求补发工资。遭到拒绝，理由是当时是降低工资而非缓发工资，王**无奈之下，只好被迫离职，并要求公司补发工资并支付未签订书面劳动合同的双倍工资。本案由济南劳动仲裁律师郑元静律师的代理，单位在庭审中拿出了王**同该公司的海外母公司的劳动合同，来抗辩已经签订了书面劳动合同，拒绝履行支付双倍工资的法律义务，也拒绝承认有拖欠工资的事实。济南市历下区法院经过交换证据，庭审调查和辩论，最后认定单位未签订书面劳动合同的等事实成立，判定单位支付拖欠的工资17万，以及双倍工资万以及未休年休假工资。单位不服，上诉到济南市中级人民法院。二审法院组成合议庭，经过庭审，最后下达终审判决，驳回了单位的上诉，维持原判。本案有几个特点，首先本案是涉及外企公司高层管理人员，本案中王**是副总。第二涉及金额比较大，由于王**工资每月2万，则法院支持11个月的双倍工资，共计22万元。第三，本案中对方以同海外母公司的书面劳动合同来抗辩，认为已经签订了劳动合同，这个是本案的最有争议的问题。代理律师郑元静认为：本案中对方所举的是一份英文的复印件劳动合同，单位为海外注册的国外公司，而非中国公司；且合同页数不全，因此无法认定该合同的真实性，不能作为定案的依据。如果认定了其海外公司的劳动合同有效，那么任何公司都可以采用海外公司作为用人单位，来和中国劳动者签订劳动合同。那么一旦出现劳动争议，比如发生工伤，拖欠劳动报酬行为，那么劳动者则没有任何办法获得法律救济。因为海外公司不是中国法人单位，中国法律对其没有任何约束，这样用人单位就逃避了法律责任，任意违法而无须承担法律责任。按照法律原则，该海外公司的劳动合同应视为劳务合同，而不能视为劳动合同。济南劳动律师郑元静电话15169089905

董某系济南某物流公司的装卸工,从2005年招用以来一直爱岗敬业。2011年末，物流公司货源增多董某在装卸货物过程中，不慎从车上摔下来，导致左身多处肋骨骨折，左肺挫伤。治疗终结后，经本人申请，董某济南市人力资源和社会保障局认定为工伤，并被鉴定为伤残7级。2012年4月，董某以身体已不适合装卸为由提出与物流公司解除劳动关系，在按照《工伤保险条例》和《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》的相关规定主张一次性工伤保险待遇的同时，崔某还要求物流公司按照本人平均工资标准支付7个半月的经济补偿。物流公司以董某系本人主动提出解除劳动关系，不符合享受经济补偿的条件为由，仅同意支付相关工伤保险待遇，董某不服，申诉至当地劳动争议仲裁委员会。仲裁委认为，董某在工作中受到事故伤害，被认定为工伤，根据《工伤保险条例》第37条第（2）项规定，董某可以提出与物流公司解除劳动关系，并享受有关工伤保险待遇。至于董某提出享受经济补偿是否有法律依据，《劳动合同法》第46条第（1）项规定：劳动者依照本法第38条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该法第38条第（6）项规定：法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。董某作为工伤职工，根据《工伤保险条例》的相关规定提出解除劳动关系，属于《劳动合同法》第38条第（6）项“行政法规规定劳动者可以解除劳动合同”的情形，物流公司应按照《劳动合同法》第46条、第47条的规定向崔某支付经济补偿。

张某系济南某灯具厂下岗职工，2011年6月1日，张某应聘到济南某物业公司工作，双方签订了一份劳务协议书，期限自2011年6月1日起至2013年5月31日止，协议约定张某月劳动报酬为1200元/月。2012年1月7日，物业公司以张某利用职务之便，索取客户香烟为由，与张某解除了劳务协议。2012年1月13日，张某向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求物业公司支付解除劳动合同经济补偿。仲裁委对张某的申诉作出不予受理的决定后，张某不服，诉至市中区法院。庭审中，物业公司辩称，张某违反了单位规章制度，单位有权解除劳务协议。另外，双方建立的是劳务关系，不受劳动法的调整。法院认为：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第8条规定：企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院起诉的，人民法院应当按劳动关系处理。根据上述规定，张某系济南某灯具厂下岗职工，其到物业公司工作，应认定其与物业公司建立了劳动关系。物业公司主张与张某解除劳务协议的原因系张某违反了单位规章制度，但物业公司提交的证据尚不足以证明张某确有索取客户香烟的行为，故物业公司以此为由与张某解除劳务协议理由欠妥，但物业公司与张某解除劳务协议的意思表示明确，张某也未要求继续履行劳务协议，故应认定双方系协商一致、由物业公司提出解除劳动合同。依据《劳动合同法》第36条、46条规定，用人单位和劳动者协商一致，可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。据此，法院判决：物业公司于本判决生效之日起10日内支付张某解除劳动合同经济补偿1200元。

王某系某单位职工。2012年2月,王某骑摩托车上班途中与方一辆轻型普通货车碰撞并当场死亡。经当地县公安局交通管理大队作出认定,王某在本次事故中负次要责任王某系某单位职工。2012年2月,王某骑摩托车上班途中与方一辆轻型普通货车碰撞并当场死亡。经当地县公安局交通管理大队作出认定,王某在本次事故中负次要责任。事发后经交警部门调解,肇事货车司机已赔偿王某家属丧葬费、死亡赔偿金等相关费用。同年4月,王某亲属向市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请,认定王某属于工亡。经查,王某所在单位未为王某缴纳社会工伤保险费，后王某家属与单位协商支付工亡待遇未果遂申请仲裁，请求支付丧葬费、工亡补助等各项费用。在庭审期间,公司提出肇事司机已经赔付了相关费用,王某家属主张工伤属于重复索赔。申请人称,根据法律规定,因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身伤亡,并构成工伤的,劳动者具有双重主体身份,既是工亡事故中的职工,也是人身侵权的受害者。赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的,并不影响向用人单位主张工伤保险赔偿。因此,王某家属虽已在交通事故理赔中获得赔偿,但并不因此减免公司所应承担的工伤保险赔偿责任。案件经审理,法院一审判令公司应支付王某家属工伤保险待遇丧葬补助金、一次性工亡补助金等各项费用共计45万余元。