吴晓敏

双方自愿签订的劳动合同一定能受到法律的保护吗?[案情]李小姐应聘某公司总经理助理,因需经常陪同总经理出席各种重要会议,在双方签订的劳动合同书中约定,李小姐三年内不得结婚生子,否则公司有权与之解除劳动合同.一年后,李小姐意外怀孕,但由于身体原因,李小姐只能留下这个孩子,所以与男友迅速结婚.公司发现后立即与李小姐解除劳动合同.李小姐提起仲裁,要求公司继续履行劳动合同.[吴晓敏律师点评]劳动合同不同于一般的民事合同,劳动者作为弱势群体,国家为保护劳动者的合法权益,对劳动法律制定了很多强制性的法律规定,即使用人单位与劳动者协商一致签订的劳动合同,也不能违反国家强制性的法律规定,否则即使双方同意,也不会受到法律的保护.就业促进法第27条明确规定,用人单位录用女职工,不得在劳动合同中规定限制女职工结婚生育的内容.经劳动仲裁审理后,支持了李小姐的仲裁请求,裁定用人单位继续履行劳动合同.超过试用期,公司不能以试用期内不符合录用条件为由与劳动者解除劳动合同[案情]2008年1月,某企业招聘产品销售经理,要求身体健康.李某经过面试后与该企业签订2年的劳动合同,并约定试用期为2个月.2008年6月,李某因患乙肝住院治疗,该企业以李某患病,不符合录用条件为由,解除了与李某的劳动合同,同时,不承担李某的医疗期待遇,双方因此发生争议,李某向劳动仲裁委员会申请要求企业继续履行合同.[吴晓敏律师点评]根据劳动法等法律规定,只有劳动者在试用期被证明不符合录用条件的,用人单位才可以解除劳动合同.试用期已过,用人单位不得再以不符合录用条件为由同劳动者解除劳动合同.本案中,该企业属于违法解除劳动合同,李某可以依法求企业支付赔偿金或继续履行劳动合同.公司先向劳动者提出解除劳动合同,应支付经济补偿金[案情]高某与公司签订了三年期的劳动合同,工作一年后,由于高某经常生病,承受不了工作的压力,便准备辞职.公司见高某有离职的想法,便提出与高某解除劳动合同,高某同意了公司的请求,双方协同一致解除劳动合同.高某向公司要求支付经济补偿金,公司不同意支付.最后高某向大连市劳动仲裁委员会提出仲裁申请.[吴晓敏律师点评]公司虽然与高某协商一致解除劳动合同,但由于是公司首先提出的,因此,按照法律的规定,公司应当向高某支付经济补偿金.在本案中,如果是高某主动提出解除劳动合同,且公司保存好相关的证据,则公司不需要支付经济补偿金.因此,如果劳动者有辞职的想法,用人单位应尽量让员工自己提出来书面的辞职申请,如果劳动者是口头提出的辞职申请,也应让劳动者落实到纸面上,以免劳动者事后否认.

试用期内如何防范企业用工风险[问题]《劳动合同法》明文规定，员工在试用期内被证明不符合录用条件，用人单位可以以此解除劳动合同，并不需要支付经济补偿金，但在实务操作中，往往因用人单位的操作不当，致使用人单位非但不能以此与员工解除合同，甚至还要额外向劳动支付违法解除劳动合同的赔偿金，不仅给用人单位造成不必要的经济损失，同时降低了企业的凝聚力和领导的威信。[吴晓敏律师点评]企业人力资源在试用期的用工管理中应注意以问题：1.在发布的招聘广告、招聘信息中应明确录用条件和标准，除了注明对职位的一般可求如年龄、职业技术、学历等等，还应对所聘职位的具体录用条件、岗位职责进行详细的描述，并在与劳动者订立的劳动合同中确认。2.对劳动者进行背景调查。核查劳动者提供的信息是否真实，是否违反诚实信用原则，是否隐藏应当告知用人单位的重要信息。3.建立试用期绩效考核制度。明确考核标准，考核方式及考核办法。考核内容、评分原则及决定劳动者是否最终被录用的客观依据应当事先告知劳动者，并让其签字确定。4.在试用期届满前，及时对员工工作认真评价，符合要求的，及是转下，不符合条件的，留存相关证据，在试用期内与之解除劳动合同，并及时办理工作交接。工作失误给单位造成重大损失，单位有权与劳动者解除合同【案情】2009年6月10日，某单位锅炉工李某值夜班时与朋友喝酒，造成锅炉停炉事故，给单位造成4万元经济损失。该单位规章制度中明文规定，因工作失误给单位造成1万元以上经济损失视为严重违反规章制度，单位有权与劳动者解除劳动合同。单位以此与李某解除了劳动合同。【吴晓敏律师点评】根据相关法律规定，劳动者在履行工作职期间，由于没有按照岗位职责履行自己的义务，或者违反忠诚义务，有严重失职行为或利用职务之便谋取不正当利益，给用人单位造成重大损害的，用人单位有权与之解除劳动合同。这就要求企业在制定规章制度时应对“重大损害”予以细化，但同时用人单位也不能随意解释，将非常小的损害定义为重大损害。如果因此发生争议，劳动仲裁有权重新认定。员工曾被追究刑事责任，公司是否有权解除劳动合同【案情】赵某曾因盗窃被判处一年有期徒刑，出狱后改过自新。2010年应聘到大连某地产公司作销售人员，自入职后表现一直优秀，被提升为业务经理，后经公司同事举报他曾被判过刑，公司向赵某核实后，向赵某发出了一张解除劳动合同通知书。赵某不服，向劳动仲裁委员会提起仲裁，要求公司支付违法解除的赔偿金。【吴晓敏律师点评】本案中用人单位引用“劳动者被依法追究刑事责任的，用人单位可以与其解除劳动合同”是错误的。用人单位以员工被追究刑事责任为理由与员工解除劳动合同的，这里的“刑事责任”是指劳动者在劳动合同履行期间被追究刑事责任。如果劳动者在签订劳动合同时刑事处罚已经结束，用人单位则不能以此单方面解除劳动合同。如果公司不想聘用被追究刑事责任的人员，可以在面试表中设计一栏“是否被追究过刑事责任”，如果员工提供虚假信息，公司通过劳动仲裁认定员工采取欺诈行为订立的合同无效，并不需要向劳动者支付经济补偿金。

离职时用人单位不出具解除劳动合同证明书怎么办？李先生咨询问题：吴律师，你好。我在大连某公司上班，因为待遇问题想要跳槽，我已经提前30天向单位提出辞职，但单位就是不同意我离职，并拒绝给我开《解除劳动合同证明书》，我该怎么办？吴晓敏律师解答：《劳动合同法》第50条、第89条规定，用人单位应在与员工解除劳动合同之时向劳动者出具《解除劳动合同证明书》，如果用人单位拒不支付，劳动者有权向劳动监察部门投诉，如果因此给劳动者造成损失，用人单位还应承担赔偿责任。所以，李先生可以带上已经离职的相关证据，到劳动监察大队投诉，并积极搜集因此造成的误工损失的证据，积极向用人单位主张权利。