罗光飞

2014年深圳法院离婚判例——家庭暴力的法律责任导读本案经过了一、二审，本案是罗光飞律师代理的最严重的家庭暴力案件，但因为家庭暴力举证难的问题，女方受到了严重伤害却很难提供足够证据，导致维权艰难。法院最终根据案件事实和现有的证据，并在正确适用法律和行使自由裁量权的基础上，在一定程度上保护了妇女和儿童的权利。本案还有一个特别点，就是法院没有单独判处男方因为家庭暴力支付女方精神损害赔偿，而是在分割夫妻共同财产时一并考虑处理，最终按照女方55%，男方45%的比例分割夫妻共同财产。案件回放女方诉称：自己和男方于2004年通过婚介所认识，并于2006年结婚，于2007年婚育一女。婚前感情一般，婚后未建立深厚感情。男方脾气暴躁，常因家庭琐事对女方实施家庭暴力，女方为了给女儿一个完整的家，多次忍让男方的家庭暴力。女方给了男方很多次改正的机会，但男方不思悔改，甚至变本厉，女方为此多次向妇联求助和报警求助。事实证明男女方感情已完全破裂，没有和好的可能，为此女方请求解除双方的婚姻关系。婚生女自生下来就由女方照顾，男方没有尽到做父亲的责任，甚至于对女儿也有家庭暴力，不适合抚养女儿，女方请求抚养女儿，男方每月支付3500元的生活费。男女方婚姻关系存续期间，男女方共同偿还了深圳宝安住房一套，并于2011年共同购买了深圳经济适用房和一个车位，另还购买了一辆小车，上述财产依法属于夫妻共同财产，女方请求依法分割。男方长期对女方实施的家庭暴力不仅造成女方身体伤害（多次为轻微伤，一次为轻伤），更为严重的是对女方身心健康造成了伤害，女方因此遭受了巨大的精神损害。因此女方依法请求男方向女方支付10万元的精神损害赔偿。男方答辩称：其一，我方同意解除双方的婚姻关系；其二，婚生女归答辩人抚养更有利于小孩子的健康成长，理由如下：1、女儿现就读的幼儿园，距离答辩人居住的房屋近，只有几分钟路程，女儿归答辩人抚养更方便小孩现阶段就学校。2、宝安的房屋系答辩人婚前购买的个人房产，该房产带有滨海小学及海旺小学两所公办学校的学位，两学校环境优美，师资雄厚，方便小孩日后接受良好的教育。3、答辩人系国家公务员，收入稳定，而女方没有固定工作，答辩人的经济条件更有利于小孩成长。4、小孩一直和我们生活在，由小孩奶奶照顾日常起居，答辩人及小孩奶奶对小孩均非常喜欢，也都愿意抚养小孩，改变生活环境对小孩的成长不利，如果女方同意小孩由男方抚养，女方每月只需支付抚养费1000元，甚至不需要支付抚养费都可以。其三，宝安的房屋系答辩人婚前财产，男方仅需根据婚后共同还贷部分以及相应增值部分对女方进行补偿。因2005年至2006年期间是房产暴涨期间，答辩人购买房产后至双方结婚时，房产已升值1倍多。为更准确地确定共同还贷部分的增值幅度，答辩人请求法院对房产在2006年10月即现在的价值进行评估。其四，深圳市经济适用住房及车位尚未实际交付，男方并未取得该房产任何产权资料，该房产现价值57万元。为购买该房屋，答辩人贷款了50万元用于支付购房款，截至2013年2月，还需偿还贷款本金及利息720620元，此部分应属夫妻共同债务。其五，丰田小车已行驶6万公里，经二手车市场评估，现在该车价值约14.5万元。其六，女方主张的精神损害赔偿缺乏事实和法律依据。一审法院审理本院经审理查明：男女方通过婚介所介绍认识，并于2006年登记结婚，婚后于2007年生育女儿。女方系初婚，男方系再婚。男女方因感情不和自2012年1月分居后，婚生女现由女方抚养。婚后双方因生活琐事多次发生冲突，女方主张男方对其多次实施家庭暴力，男方则辩称女方性格暴躁，打砸家具及男方，男方系正当防卫。女方提交由深圳市公安局翻身派出所于2009年5月至2012年12月出具的受案登记表、询问笔录显示：女方以男方对其殴打为由的报警记录及三次伤情鉴定情况，其2009年5月和2010年12月两次鉴定为轻微伤，2012年12月的一次为轻伤。但是因为轻伤涉及刑事案件，公安部门介入调查，在没有最后结论前，法院对轻伤的结果再性质上暂时不做认定。双方名下有如下争议财产：（一）房产部分1、位于深圳市宝安区的房产登记在男方名下，系男方于2005年8月购买，价格978135元，支付首期款238135元，向中国建设银行按揭贷款74万元。庭审时，双方确认男方婚前支付按揭贷款本息220996元，婚后支付按揭贷款本息合计611853元，现已于2011年1月提前付清按揭贷款。也即，房屋购买价（含总价和已还利息为10701984元。（238135元+220996元+611853元）女方向本院提交《停车库使用协议书》，内容如下：1、甲方深圳市鸿荣实业有限公司向乙方有偿提供停车库使用，2、甲方向乙方有偿提供车库适用，乙方应向甲方支付使用费61200元，包含在购房款内；3、乙方付清款项后，甲方在交付乙方所购买的房屋时一并将车库交付乙方使用，该车库的使用年限与管理公司乙方所购买的房屋使用年限相同；4、乙方在使用期间不得改变车库的用途或座其他任何改造。否则，甲方有权委托物业管理公司要求乙方恢复原状、赔偿损失，车库由小区的物业管理公司统一管理，乙方应服从物业管理公司的管理，每月按物业管理相关规定向物业管理公司支付费用；5、乙方在车库使用期间，有权给其他业主使用，但应与使用方签订使用协议或租赁协议并到小区物业管理公司备案，乙方转让所购买房屋的，该车库应与房屋一起转移使用，不能转移使用的，可由物业公司代为租赁。鉴于双方对房产价值分岐较大，本院摇珠选定一家房地产估价有限公司进行评估。经评估，上述房产与车位于2013年7月的评估值分别为3767775元、150000元。庭审时，原、男方双方均要求取得上述房产，女方表示，如果其取得该房产，无力向对方支付补偿款，只有将房屋抛售后才能筹集资金，男方表示，如果房屋判归其所有，男方可以向朋友借钱补偿对方。2、男方曾系军职人员，其于2011年7月购买了深圳市经济适用房。及车位一个，房价暂定45万元，车位暂定12万元，合计57万元。男方已预交57万元购房款，其中50万元系从银行贷款。经本院发函调查，复函如下：该房于2011年3月动工建设，目前尚未竣工交楼。该住房售房方案须在完成工程审计后报上级机关批准，请法院按照规定审理。（二）车辆现登记在男方名下的丰田小车，庭审是双方确认，上述车辆现实际由男方使用，同意以16万元对该车辆进行分割。本院认为，原、男方虽系自主婚姻，但婚后双方感情一般，由于性格不和，双方经常因家庭琐事发生争吵，并多次发生肢体冲突，原、男方双方自2012年12月分居至今。庭审时，虽经本院调解，女方仍坚持离婚，男方亦同意离婚，表明双方感情确已破裂。女方提出解除与男方的婚姻关系，符合法律规定，本院予以准许。鉴于婚生女现实际由女方抚养，为避免变动生活环境襾对被抚养人带来不利影响，其归女方抚养为宜。男方可每月探视小孩四次，具体探视方式由双方协商，女方应予以配合。关于抚养费，男方每月工资约10000元，本院结合其收入情况及深圳平均生活消费水平，酌情判令男方每月支付抚养费2500元。对女方过高的抚养费主张，本院不予支持。关于女方主张男方对其实施家庭暴力的问题，依据原、男方的举证，男方多次殴打女方并致其受伤，对原、男方夫妻感情的破裂负有不可推卸的责任。鉴于男方上述家庭暴力的事实，并结合女方在经济上处于弱势地位，尚需照顾未成年女儿的客观需要，女方还主张男方赔偿精神损害抚慰金，本院在财产分割上一并处理，依据照顾女方原则，酌情按照55：45的比例分割本案原、男方双方的夫妻共同财产。本院对女方要求男方支付精神损害抚慰金的请求，予以驳回。根据原、男方夫妻共同财产的分割原则，双方争议的财产问题，本院做出如下处理：（一）房产部分1、的房产系男方婚前购置，但该房产婚后按揭贷款及所对应的房屋增值部分属于夫妻共同财产，应予以分割。经核实，婚后共支付按揭贷款611853元，该房屋的购买价（含总价和已还利息）为1070984元，则婚后共同不贷支付的款项及其增值部分可计得2238224元（611853元*1070984*3917775元）。考虑上述房屋登记在男方名下，即便房屋判归女方所有，其亦无力向对方补偿，故本院酌情将房屋判归男方所有，男方据此应向女方补偿1231023元（2238224元*55%）。男方虽辩称，该房屋的车位系开发商赠送，属于婚前财产，其增值部分不应作为共同财产进行分割，但房屋价格的确定通常已考虑车位情形，也即有无配送车位使用权势必影响房屋的定价，且考虑到该车位的使用权与房屋使用期限一致，可以转让，故应作为夫妻共同财产予以分割。2、关于深圳市经济适用房及车位，虽系婚后取得，但考虑到该房屋尚未竣工交楼，住房售房方案须在完成工程审记后报上级机关批准，本院暂不宜对其进行处理，原、男方双方可待外在条件成熟时另遁法律途径解决。关于男方为购买上述房屋向银行的贷款，双方可在分割该房屋时一并处理。（二）车辆鉴于丰田小车现登记在男方并由其使用，本院判令由男方取得该车辆，依据双方确认的价值，男方应补偿女方88000元。综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、准许女方与男方离婚。二、婚生女归女方抚养，男方每月可探视女儿四次，具体方式由双方协商，女方应予配合。三、男方自2014年2月起每月15日前向女方支付小孩抚养费2500元，至婚生女年满18周岁时止。四、登记在男方名下的的房产及车位归男方所有，今后上述房产及附属车位的权利和义务由男方享有和承担，男方就此补偿女方1231023元;五、登记在男方名下的小轿车归男方所有，男方就此补偿女方88000元。六、驳回女方的其他诉讼请求。二审法院审理一审宣判后，男方不服一审判决。向本院提出上诉称，一、关于小孩的抚养权问题，上诉人认为自己工作，生活条件等都优于被上诉人，更适宜抚养小孩，二、关于家庭暴力问题，上诉人认为一审判决认定的家庭暴力过于牵强。三、关于财产分割问题、一审判决在分割比例及补偿数额认定方面存在明显错误。上诉人请求二审法院：1、撤消一审判决的第二、第三项，并改判婚生女由上诉人抚养2、维持一审判决第四项中关于房产及附属车位归上诉人所有的内容，撤消该项中关于上诉人补偿被上诉人1231023元的内容，并按照双方各占50%的分割比例以及房产的实际增值，对上诉人补偿给被上诉人的数额进行改判；3、撤消一审判决中第五项中关于补偿数额的内容，并改判按照双方各占50%的分割比例进行分割；4、本案上诉费用由被上诉人承担。被上诉人答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。二审法院经审理查明，原审查明的事实无误，本院予以认定。深圳中院认为，本案为离婚纠纷，属于民事诉讼范畴，当事人对自己主张的事实，有责任提供证据证实。不能提供证据的，应当自行承担不利后果。关于婚生女的抚养问题，本院认为，首先，小孩自2012年双方分居以后，一直由被上诉人抚养，其已经适应了目前的生活环境，如再行改变，可能会对孩子成长带来不利影响；其次小孩是女孩，跟随母亲共同生活更为方便。一审判决关于小孩的抚养及探视问题的判决适当，本院予以支持。关于家庭暴力及财产分割问题。本院认为，双方对纠纷的发生均应负有一定的责任，但综合本案的具体情况和被上诉人的伤情来看，故可认定为上诉人存在一定程度的家庭暴力行为，对婚姻的破裂有一定的过错。结合我国婚姻法关于照顾妇女、儿童合法权益的原则，一审判决在未支持被上诉人精神损害抚慰金的情况下，按照55：45的比例分割家庭共同财产适当，应予维持。关于房产及车位的问题，一审判决按照双方婚后还款部分占房屋购买总值的比例与评估总价的乘积来确定涉案房屋婚后增值部分，并以此为据按55：45的比例在双方之间分割，计算正确，本院予以维持。上诉人的其他上诉请求，亦无事实和法律依据，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费由上诉人负担。本判决为终审判决。

虚报注册资本的法律风险该案件为深圳市福田区人民法院一审判决生效案号为（2009）深福法行初字第***号。真实案例回放：刘某和谢某是夫妻，二人在深圳打拼多年。二人多年从事房地产中介工作，对深圳市地产中介业务非常了解且积累了丰富的工作经验。二人出资注册了一家地产中介公司，恰逢2006年到2008间地产业务飞速发展，地产中介公司给二人带来了不菲的收益。2008年下半年二人投资注册了一家投资公司，二人在注册时都是按照以往的惯例，找了一家注册公司代为注册，共花费了5万元左右，注册资本为500万元人民币。投资公司注册后初期运转良好。随着业务的发展，二人想把投资公司的业务进一步扩展并迅速占领深圳市场，在这个总的经营思维的指导下，2009年在深圳市福田区，南山区，罗湖区各设立了一个营业部，且营业部的规模都很大。这样在深圳市特区内就有三个营业部，每个营业部的规模大概在400平方米，员工在100人以上。也正是因为投资公司的业务扩展太快最终导致公司的资金链断裂，投资公司被众多的当事人追讨债务，也无法支付员工的工资而终止经营。在投资公司被清算的过程中发现刘某和谢某存在虚报注册资本的行为，办案机关对公司虚报注册资本的行为立案调查，并最终确认了刘某和谢某找他人注册投资公司，虚报注册资本500万元的事实。刘某和谢某最终被以虚报注册资本罪追究刑事责任，被判处有期徒刑8个月，并处罚金人民币5万元。佛山刑事律师提示：在深圳，如果你经过各工商局的门口，你会发现有很多派送代为注册公司卡片的人，你随便就能够收到上百的卡片。你只要上网搜索“注册公司”，会发现大量的推广代为注册公司的网站信息。也许我们对这一现象已经司空见惯了，在经营的公司中有绝大部分的小公司都是请代为注册的。对这些普遍存在的社会现象，很少有当事人去思考将来遇到的法律风险。本案件就是一个典型的案例。刘某和谢某实际投入这个公司的资金大概是800万元，远远高于虚报的注册资本500万元，但是却因为当初虚报注册资本而被追究刑事责任。这是当事人在设立公司时就应该意识到的法律风险。像本案件中当事人的法律风险是完全可以避免的。尽管虚报注册资本的现象非常普遍，公司在正常经营的情况下没人举报不会被追究，但是一旦遇到本案中经营困难而被宣告破产的情况下就会东窗事发，建议当事人还是按照规则出牌的好。另外一方面也客观上加大了整个社会交易的风险。佛山刑事律师特别提示，这也是中小企业老板不应该忽视的潜在法律风险。&＃65533;和朋友帮助你偿还了所有银行的欠款，没有造成任何的损失，因此应该减轻处罚。5、刘某客观是偿还不了银行的欠款是因为经济能力恶化无能力还款，后来其家属和朋友代为偿还了所有欠款，社会危害性低微，对社会不会再有危害，因此应该适用缓刑。审判结果：法院认为刘某利用信用卡透支，数额较大，经催告后超过三个月任然拒不偿还，其行为构成信用卡诈骗罪。当事人到案后认罪态度良好，辩护人请求减轻处罚和适用缓刑的意见符合法律规定，判处有期徒刑一年，缓刑一年三个月，并判处罚金2万元。佛山刑事律师提示：有信用卡的人应该多注意，尽量量力而消费，元旦欠款还不上影响你的信誉，严重还有可能涉嫌信用卡诈骗。

婚内补偿协议的法律效力（本案件深圳市南山区人民法院一审，深圳市中级人民法院二审，因保护隐私当事人隐私，所以全部当事人均为化名，特别说明）真实案例回放：李某和王某于2001年登记结婚，婚前感情基础一般，婚后生育儿子和女儿各一个，大的儿子6岁，小的女儿2岁。在婚姻关系存续期间，两人经常发生矛盾，在发生矛盾的过程中，李某认识了刘某，并和刘某一起做生意并发生了婚外情，后两人居住在一起并生育非婚生子一名。此事被王某知道后，王某不断找刘某吵闹，打骂并要求李某进行赔偿。李某当时的经济情况是和他人正在经营公司，公司亏损没有收入，李某开支均向亲人借款，并有借条和银行转账记录为证。李某为使王某不再找他吵闹，且想自己反正也没有钱，事实上无法赔偿。在王某的一再要求下，2010年1月和王某签订了《补偿约定协议书》约定，因李某有婚外情，从2010年2月开始李某每月支付王某补偿金人民币1万元，从2010年10月开始每月支付人民币2万元。此后王某于2010年7月向深圳市南山区人民法院起诉要求离婚，并请求李某自2010年2月至2013年12月期间的赔偿金，支付精神损害赔偿金总计47万元。法院审判：深圳市南山区人民法院经过审理认为：该协议书是双方在婚姻关系存续期间签订的，签订该协议书并非以离婚为目的，故认为李某给付王某精神损害补偿费的约定不宜作为离婚时损害赔偿计算的依据，故酌情确定李某支付王某精神损害抚慰金人民币10万元。李某不服向深圳市中级人民法院提起上诉，理由是：一是该案件的情况并不属于婚姻法第46条规定的情形，一审法院判决10万元的精神损害没有法律依据和事实依据；二是即使属于法律规定应该需要补偿的情形，一审法院判决的10万元的精神损害赔偿超过了当事人的实际承受能力，损害了李某抚养的小孩子的利益。（该案件李某和王某两人婚姻关系存续期间的共同财产总计13万元，但是债务总计17万元）。深圳市中级人民法院审理认为：李某在婚姻关系存续期间和第三人生育一子，必对王某造成重大的精神损害。李某为弥补王某遭受的精神损害，与王某达成补偿协议约定因李某有婚外情，从2010年2月开始李某每月支付王某补偿金人民币1万元，从2010年10月开始每月支付人民币2万元是当事人双方对精神损害赔偿的约定，不违反法律法规的规定，应属有效，王某离婚时可以主张该项权利。一审法院确认该协议书是双方在婚姻关系存续期间签订的，签订该协议书并非以离婚为目的，故认为李某给付王某精神损害补偿费的约定不宜作为离婚时损害赔偿计算的依据。但王某没有提出异议和上诉，所以深圳市中级人民法院予以确认。一审法院判决酌情确定李某支付王某精神损害抚慰金人民币10万元没有超出约定的范围。故驳回李某的上诉维持原判。律师点评：婚姻法第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。该条规定了离婚案件中损害赔偿的几种情形。本案件中李某存在和第三人生育一子的情形，但是并没有以夫妻关系同居，更没有重婚，不属于婚姻法第四十六条规定的任何一种情形，但是法院判决了精神损害抚慰金，反应司法实践已经走在了现有法律的前面。以本人在司法实践中了解的情况，对有充分证据证明有婚外情，对导致婚姻破裂明显存在过错的，即使不符合婚姻法第四十六条规定的情形，法院基本都会支持精神损害赔偿，反应了司法实践保护武过错方的价值取向。在婚姻家庭方面，司法实践越来越尊重当事人意思自治，即当事人的约定。实践中遇到的很多案件存在婚内协议书约定如果一方存在过错，家庭财产均为对方所有的情形。有些当事人在签订这个协议书的时候只是为了表示自己的决心什么的，并非当事人真实的意思表示。但就存在一个问题，如果发生纠纷，你需要证明这个协议书非自己的真实意思表示是一件非常困难的事情。因为根据合同法第五十二条和第五十四条的规定，只要是当事人双方约定，没有证据证明一方是以欺诈、胁迫的手段订立的合同或者损害国家利益的法院会认定协议有法律效力。本案件就是一个例子，李某在签订该协议书是只是一时的冲动和表示自己愿意赔偿。但李某事实的经济能力就是当时每月没有收入，生意亏损，当时只是为让王某得到安慰不再吵闹而签订因李某有婚外情，从2010年2月开始李某每月支付王某补偿金人民币1万元，从2010年10月开始每月支付人民币2万元的协议书。李某认为该协议书并非自己真实的意思表示，且认为是一个自始至终都不能够履行的协议书。因家庭财产总计也才13万元，负债却又17万元，且李某还要抚养一个小孩。尽管一审法院没有根据协议书判决，但是二审法院确认了协议书的法律效力，表明了司法实践的态度。本案值得探讨的问题问题之一：一般夫妻间的协议书如果没有证据证明存在合同法第五十二条和第五十四条的规定情形，应该认定协议书的法律效力。但是综合考虑李某和王某家庭的经济情况以及李某的经济能力，有理由相信本案当事人李某不是真实的意思表示。如果简单套用法律规定认定合同效力并作出判决可能不符合案情并损害法律的威严。李某对案件的判决极为不符，但是考虑申诉的成本放弃了申诉的权利，并认为自己没有办法履行，事实上也不会履行，最终导致的结果就是判决无法履行判决而损害法律的威严。问题之二：本案李某和王某约定：因李某有婚外情，从2010年2月开始李某每月支付王某补偿金人民币1万元，从2010年10月开始每月支付人民币2万元的协议书。但李某和王某没有婚内财产的约定，也没有约定办理离婚事宜，事实上是王某在2010年7月才向法院提起诉讼主张精神损害赔偿的权利。按照深圳市中级人民法院的观点，该协议书有法律效力，那李某对王某的精神损害赔偿就应该按照协议书的约定从20110年2月开始计算至一审法院判决离婚之日或者，至少是王某起诉之日。那么当事人在没有谈及离婚且也没有对婚内财产进行约定的情况下，该协议书的效力存在探讨的地方。在王某提起离婚诉讼之前即2010年2月到王某提起诉讼之前（理论上应该是二审法院生效之日双方才解除婚姻关系），属于双方婚姻关系存续期间，不管李某收入多少均属于共同财产，因此李某拿共同财产补偿王某是否符合法律规定，假如王某在签定协议书后三年再提起离婚诉讼，那么李某是否应该在离婚前三年就开始补偿王某？！所以个人意见只能够从王某提起诉讼之日开始计算比较稳当。如果没有在协议书中约定离婚事宜，个人更加赞成一审法院对协议书的认定，即该协议书是双方在婚姻关系存续期间签订的，签订该协议书并非以离婚为目的，故认为李某给付王某精神损害补偿费的约定不宜作为离婚时损害赔偿计算的依据。尊重当事人的意思自治是好事情，是社会法治进步的标志，但是还需要根据法律具体分析个案中的具体情况。&＃65533;&＃65533;合同后备注，如果国家出台政策，导致转让房产产生营业税的，双方分担营业税。这是一个好的解决办法。像房地产转让政策调整导致营业税产生的案例，个人认为完全是可以利用情事变更原则解决这类纠纷的，可惜我国没有规定情事变更原则。当然可多人认为这是当事人应该承受的商业风险。正因为在我国对情事变更和商业风险还存在认识上的巨大差异，情事变更原则在合同法修改之时最后被删除。本案虽然不能够运用情事变更原则，但是房地产政策的调整导致原告首期款的提高，以及当时银行为等待政策明朗而暂停房地产贷款却是不争的事实。二审法院最终尊重事实，且根据民法领域的帝王原则“诚实信用原则”做出判决是一个公正的判决。

一方有第三者或婚外情，离婚时夫妻财产如何分割？说明：本人根据深圳和佛山两地最新的法院判决对本文的观点进行了修正。本人最新代理的几个离婚案件的判决和以前的判决明显有区别，法院在判决时明显开始考虑离婚案件中的过错方的过错程度，且过错不仅仅考虑婚外情或者一方和第三方同居的问题，更多是根据婚姻法第四十六条的规定考量过错方的过错程度，在判决分割夫妻财产是对无过错方予以照顾。当然法院也明显加大了婚姻法和妇女权益保护法对照顾女方和子女利益的保护。最新的几份离婚判决书基本按照女方60%，男方40%的比例进行财产分割，且有的法院还另外判处精神损害赔偿（当然均是男方存在过错的判决）。但以前的判决基本都是对财产进行平均分割，只是会判决过错方对无过错方进行精神损害赔偿。请问佛山婚姻律师，一方有第三者或婚外情，离婚时夫妻财产如何分割？在佛山婚姻律师办理离婚案件的过程中，所有离婚案件当事人均以为离婚财产的分配和对方是否有婚外情有重大关系，认为如果对方有婚外情，自己就应该多分夫妻共同财产。在佛山婚姻律师接触大量婚姻案件的当事人中，特别是女性，总是希望律师能够为他们推荐所谓的私人侦探去收集对方存在第三者或婚外情的证据，特别是涉及夫妻财产数额较大的当事人对这种需求特别强烈，希望这些婚外情的证据可以让他们分得更多的财产。根据婚姻法的规定和司法实践，主要存在以下三种情况：一是一般的婚外情或者婚外性行为；二是有配偶者与其他异性同居；三是涉及重婚罪的行为。婚姻法第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求赔偿:(一)有重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。根据该规定，夫妻一方存在婚外情的，只是赋予无过错方有权请求对方赔偿，但是并未规定无过错方有权可以请求多分夫妻共同财产。婚姻法第三十九条离婚时，夫妻共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。根据该规定，人民法院在处理离婚案件时平均分配夫妻共同财产是基本的思路，照顾子女和女方权益是基本原则。具体情况，要根据案件的特殊情况由人民法院酌情考虑。但是最新的司法实践证明，无过错方要求多分割夫妻共同财产的主张为司法实践认可，因此离婚案件中的证据收集变得越来越重要，诉讼策略的学则也会越来越重要，证据和诉讼策略将决定案件的结果。本律师代理的几个最新的离婚案件的判决证明了司法实践的变化。根据当前的司法实践，如果没有存在婚内协议书对一方存在婚外情的法律后果做出约定的情况下，法院一般会酌情判决过错方对无过错方进行精神损害赔偿。从笔者经办和了解的离婚案件情况，深圳一般在2万元到10万元之间，当然存在婚内协议书的例外。如果是佛山，基本都在1万元到3挖运之间，基本是象征意义。关于婚内协议的法律效力，请参考佛山离婚律师代理的一个婚姻案件点评《婚内补偿协议的法律效力》

2014年佛山法院最新离婚案例——转移夫妻共同财产和家庭暴力典型案例导读本案是一个典型的转移夫妻共同财产和存在严重家庭暴力的离婚案件，本案经过了一审、二审，发回重审的一审，佛山离婚律师罗光飞律师代理女方参与了本案的全部诉讼过程，先后经历了六次开庭，涉及人身保全和听证程序等等。本案诉讼过程进行非常艰难，律师付出了艰辛劳动。当事人在人身安全受到威胁的情况下经受住了精神上的巨大考验，最终在当事人和律师的不懈坚持，以及资深法官对法律正义的追求中迎来曙光，真正维护了妇女和儿童的权利。这个案件至少有以下几个问题值得我们关注：1、什么是人身保全，人身保全的作用；2、严重家庭暴力怎么取证；3、一方转移夫妻共同财产，该如何收集证据；4、法院对存在严重家庭暴力和转移夫妻共同财产的裁判标准是什么；5、法院对精神损害的裁判标准是什么，能够支持多少精神损害赔偿金。案件回放男方李某和女方严某通过网络于2007年年底认识，并于2008年5月在佛山禅城区民政局登记结婚，于2011年7月生育小孩。由于婚前缺乏深入了解，双方草率登记结婚，婚后男方逐渐暴露出性格暴躁的本性，经常为家庭琐事大发雷霆，对女方实施家庭暴力。男方在女方剖腹产后第三天因为生活琐事对女方实行的家庭暴力，此后双方因为家庭琐事多次发生争吵，男方多次对女方实施了严重的家庭暴力，女方多次报警并有报警回执、笔录、验伤报告和医疗记录等证据加以证明。女方因为无法忍受男方的家庭暴力，认为自己一直因为男方的家庭暴力而生活在恐惧之中，于2013年4月带小孩在外居住，开始和男方正式分居。基于上述事实和理由，女方于2013年5月委托罗光飞律师正式向法院提起诉讼，请求：1、解除婚姻关系；2、婚生子由女方抚养，对方支付抚养费每月3000元；3、请求对夫妻共同财产依法分割；4、请求支付精神损害赔偿3万元。男方在人身保全听证程序时答辩称：1、双方确实没有什么夫妻感情，但因为孩子还小，如果离婚，不利于孩子的成长因此不同意离婚。2、自己根本没有对女方事实家庭暴力，是女方自己像精神病一样，只要是吵架，就会大喊救命。一审先后进行了三次开庭，前两次开庭男方均当庭陈述双方没有感情，没有和好可能，且在出庭时均有律师在场，并当庭提交了书面答辩状，陈述双方没有感情，没有和好可能，同意离婚。在第三次开庭时，作为女方的律师，根据申请法院调取的证据变更了诉讼请求，要求分割男方隐瞒的夫妻共同房产一套。男方因为自己的财产被调查再被请求分割而改口称双方夫妻感情非常好，不同意离婚。但是女方仍然坚持自己的诉讼请求。一审判决本院认为，本案为离婚纠纷。根据本案查明的事实，原、男方经自由恋爱而结婚，具有良好的感情基础，双方结婚已五年，且婚后育有一子，已建立起一定的夫妻感情。虽原男方因性格差异、婆媳相处不融洽等原因产生矛盾，导致双方感情出现问题，但男方表示希望与女方和好，亦作出了愿意一家三口另行租房住的承诺，女方应给予男方沟通和改正的机会。只要双方珍惜夫妻感情，互谅互让，相应调整自己的心态行为，可以改善彼此的关系，重新建立良好的家庭生活。因此判决驳回女方请求离婚的诉讼请求。二审审理女方不服一审判决，向佛山市中级人民法院提起上诉，认为一审判决认定男女双方具有良好的夫妻感情基础，夫妻感情没有完全破裂属于严重的事实错误。夫妻感情的解除即最基本的人身安全都没有保障，女方一直生活在男方的家庭暴力的恐惧之中，又何来的感情可言。且一审法院没有根据女方的申请和法律规定依法采取人身保全措施，导致女方在诉讼期间受到男方的严重骚扰和威胁。在二审上诉期间，男方多次找到女方，给了女方巨大的心里压力，并在期间，男方对女方事实了严重的家庭暴力，女方报警求助并提供了相关的照片。二审法院经过审理后认为，应否准予双方离婚取决于夫妻感情是否破裂，判断夫妻感情是否破裂，应该从婚姻基础、婚后生活、离婚原因、夫妻关系的现状和有无和好可能等多方面综合判断。本案当事人经过网络认识、均自述缺乏深入了解，相识时间不长登记结婚，婚姻基础较差。婚后生活以及离婚原因看，双方性格差异和婆媳关系等发生矛盾，现在已经分居而难以改善生活状况。女方多次以家庭矛盾报警求助，男方在一审庭审中对是否离婚表达先后矛盾，女方离婚态度坚决。在上诉期间再次发生肢体冲突导致双方均有外伤，婚后生活无法改善，因此认定夫妻感情已经破裂且无和好可能，女方离婚请求应予支持。依法发回佛山市禅城区人民法院重审。重审一审审理发回重审，女方仍然坚持一审时的诉讼请求，并当庭提出男方转移夫妻共同财产，请求判决男方根据婚姻法第四十七条的规定少分夫妻共同财产。男方辩称：一、男方同意离婚。二、儿子由男方抚养对其成长更为有利。男方有固定住所和收入儿子出生后一直由男方的父母照顾，且男方的父母愿意照顾孙子。女方工作不稳定，身体状况较差，女方的父母年纪较大，不利于抚养小孩。三、女方要求男方支付精神损害抚慰金3万元没有事实依据。男方没有对女方实施家庭暴力。女方携带儿子搬出去后，不允许男方及家人探视。男方为了看儿子而找女方，女方却说男方进行威胁、恐吓。法院审理：法院经过审理认为：1、法院认为夫妻感情已经破裂，准予离婚。2、男女双方均有抚养小孩的条件，但是小孩2周岁，且诉讼期间一直和女方生活在一起，改变环境对小孩成长不利，因此判决由女方抚养小孩，男方每月支付抚养费2500元。男方每月可以探望四次，每周的星期日当日9时到下午17时，男方到女方住处接送。3、男方在女方提起离婚诉讼后，解除购房合同，收回购房款，并称购房款系向他人借款，已经予以归还，明显存在隐藏、转移财产的意图。《中华人民共和国婚姻法》第四十七条规定：对离婚时一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产的，分割夫妻共同财产时可以少分或不分。综合本案案情，本院酌定对原、男方的夫妻共同财产按女方占六成，男方占四成的比例进行分割。4、对于女方主张男方实施家庭暴力的问题，经本院认定男方的行为构成家庭暴力。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条规定，实施家庭暴力，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿。因此，女方据此请求损害赔偿，本院予以支持。但是根据佛山市的经济状况，女方请求数额过高，本院裁定精神损害赔偿数额为人民币1万元。律师点评：这个案例是罗光飞律师从事法律工作以来代理的离婚案件中唯一的一个一审判决驳回离婚起诉后建议当事人上诉的案例，也是唯一的一个同时涉及行为保全、家庭暴力和转移夫妻共同财产的离婚案例。本案至少有以下几点值得我们关注：一、尽管行为保全有明确的法律依据，但是作用有限，让法院作出保全裁定非常之艰难行为保全是2012年新修订民事诉讼法的新规定，民事诉讼法第一百条人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因，使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件，根据对方当事人的申请，可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的，人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的，应当立即开始执行。本案女方根据该条文的规定向禅城区人民法院申请了人身保全，禅城区法院对此进行了听证程序。法院认为本案没有证据证明男方正在对女方事实家庭暴力，最终做出了不予保全的裁定，并解释人身保全涉及身份关系，且可能导致家庭矛盾激化，在没有充分的证据证明男方有实施暴力的行为的，不能轻易做出保全裁定。佛山离婚律师罗光飞作为女方的代理律师认为法院慎重做出保全是正确的。但评价申请人是否人身受到威胁时，应该对申请人提交证明男方存在家庭暴力的证据、当事人提出离婚的原因、婚后矛盾激化的原因等综合判断男方有没有实施暴力行为的倾向。本案保全行为听证时女方和代理律师极力要求保全，但遗憾最终法院还是做出不予保全的裁定。在诉讼的过程中，当事人多次打电话向本律师求助，说人身安全受到威胁，本人再多次给承办法官电话，要求法官给予对方警告，并对保全提出了复议申请，但是被驳回。也许是女方和律师的一次次申请没有结果，让男方更加大胆，男方不但反复找女方，而且在二审上诉期间，男方跑到女方上班的地方对女方实施了暴力行为。尽管最终法院支持了男方存在家庭暴力行为，应该给与女方精神损害赔偿的诉讼请求。但是从本案可以看出，在法律有明确规定的情况下，女方也申请了行为保全，但是女方最终还是没有避免在诉讼期间遭受家庭暴力，壹万元的精神损害赔偿恐怕永远无法弥补当事人精神和身心做遭受的创伤。作为女方的代理律师已经感受该法律条文作用之有限，维权之艰难。二、法院对家庭暴力证据的审查非常之严格，精神损害赔偿标准过低，难以弥补当事人受到的伤害，也起不到对过错方的惩罚作用本案女方多次报警求助，且有笔录，病历和医疗票据，第一次诉讼时法院认为所有的笔录尽管有报警回执、警察处理事件的笔录，病历和医疗发票等证据，但是只有女方自己陈述被男方实施了家庭暴力，男方在笔录中从未承认自己向女方实施了家庭暴力，因此不予认可。在实践中，来找本律师的部分当事人称报警没有用，警察说是家事不予处理，这也是导致部分当事人反复遭受家庭暴力的重要原因。本案如果不是在二审期间再次发生严重家庭暴力事件，也许法院还是对男方的家庭暴力行为不予认可。这证明在离婚案件中，家庭暴力举证非常是艰难，让法院认定家庭暴力就是更加艰难的事情。另外法院过于对证据形式的要求，而不根据案件综合考量行使自由裁量权是导致家庭暴力难以被追究的重要原因。以本案为例，在第一次开庭审理时，女方先后四次报警，且有多次警察所处理的笔录，以及女方的病历和医疗票据等资料，结合当事人请求离婚的原因，应该是可以判断出男方存在家庭暴力行为的。男方所阐述的，女方像精神病一样，每次吵架就喊救命根本不符合常理，除非女方已经因为家庭暴力形成巨大的心里恐惧，但是这种恐惧的心里绝不会自然形成，只会因为男方的暴力而形成，否则男方做说的应该就是虚假陈述。因为一个普通人最基本的判断，那就是夫妻在通常情况下的吵架行为，如果双方精神都正常，如果没有严重的家庭暴力行为肯定不会报警和大喊救命，最关键的是多次报警求助就更加证明问题的严重性和复杂性了。当然法官自由裁量权的行使是真正考验法官水平的事情，发回重审的法官这一点还是让当事人信服的，所以最终当事人都接受了发回重审的一审判决的结果。当然精神损害赔偿标准是本案不得不说的事情，本律师从佛山地区领取的涉及家庭暴力或者婚外情的判决书，都是判决赔偿1万元。而本律师从深圳领取的纠纷判决书，基本都在3万元到10万元不等，这明显反应出不同地区法院裁量标准的差异。就我个人的观点而言，本人认为深圳法院对精神损害赔偿的标准更加合适，既能体现精神损害赔偿金对受害人精神的抚慰性质，也能体现对过错方的惩罚性质。佛山地区1万元的裁量标准，象征性质大于实际意义，无法真正保护无过错方的利益和惩罚过错方。三、对转移夫妻共同财产的裁判体现对过错方的惩罚和对无过错方的保护《中华人民共和国婚姻法》第四十七条规定：对离婚时一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产的，分割夫妻共同财产时可以少分或不分。发回重审一审法官综合本案案情，酌定对女方、男方的夫妻共同财产按女方占六成，男方占四成的比例进行分割。本律师认为法院的判决无疑是准确和合理的，不是因为支持本律师代理当事人的诉讼请求就是准确和合理，而是法官准确认定了案件事实和准确适用了法律，根据案情平衡了当事人的利益，所以赢得当事人，包括本人的尊重。

离婚案件要解决的主要问题作者：佛山离婚律师罗光飞，离婚的方式有协议离婚和诉讼离婚两种方式，无论协议离婚还是诉讼离婚，都要解决夫妻感情是否破裂；小孩抚养权和抚养费；夫妻共同财产的认定和分割，夫妻债务的认定和承担；过错方对无过错方的赔偿四个大的问题。一、夫妻感情是否破裂是法院判决夫妻双方是否应该离婚的裁判标准（一）、如果法院审查夫妻双方夫妻感情没有破裂，法院通常判决不准离婚；第一次判决不准离婚案的案件，在判决书生效后六个月之内不能起诉。（二）、另外男方提出离婚时要受到婚姻法第三十四条的限制。婚姻法第三十四条规定：女方怀孕期间，分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚诉讼请求的，不在此限。（三）、另外特别需要注意，根据民事诉讼法的相关规定，离婚诉讼适用一般地或管辖，即应向被告住所地人民法院提起，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。（四）、因此对于外地人员诉讼离婚的，应该了解对方是否办理居住证，如果办理了居住证，应该在被告居住证的办理地的法院起诉离婚。（五）、如果法院审查夫妻感情破裂了，法院会判决夫妻双方离婚。人民法院在审理离婚案件判断夫妻感情是否破裂时会综合考察以下因素：1、婚姻感情基础；2、婚后感情状况；3、离婚原因；4、夫妻感情现状；5、矛盾激化程度，有无和好可能；6、夫妻是否分居两年以上；7、过错方是否存在婚外情、家庭暴力、重婚、和第三方同居、吸毒和赌博等等情况。二、小孩抚养权和抚养费协议处理离婚家庭的子女随父方生活还是随母方生活，可以由双方在离婚的时候协商决定。如果双方是协议离婚，应在离婚协议书上写明关于子女随哪方生活。在离婚之诉中，如果双方就子女抚养权问题达成协议，一般法院会尊重其协议，但是双方协议由父方或母方抚养子女对子女正常生活有严重不利的除外。双方协议轮流抚养子女的，应该尊重双方协议。子女不足两周岁如果离婚家庭有不足两周岁的子女，那么考虑到子女较小，更加需要母亲的照顾，有的可能尚处于哺乳期，所以法律规定离婚后子女一般随母方生活。但如果母方有特殊原因，实际上不能或不愿抚养子女的可以随父方生活。特殊原因主要是指：母方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病、母方有抚养条件不尽抚养义务等。子女在两周岁以上离婚家庭的子女在两周岁以上，且双方同争子女抚养权的，法院应同等的考虑双方的情况，看子女随哪方生活更有利于其成长。子女随父母中其中一方时间较长，对这一方较有感情，则孩子应随这一方生活；子女随祖父母或者外祖父母中一方生活时间较长，或与之感情较深，也可以作为决定子女随父方还是母方生活的理由。法院在调节或判决的时候会考虑到这个因素，如果子女与祖父母关系较密切，那么一般判决随父方生活，相反，则随母方生活。当然这是在双方其他条件均等的情况下。如果某一方患有久治不愈的传染性疾病，或者有吸毒、偷窃等不利于子女身心健康的情况，那么子女自然不适于与之一起生活。另外还要考虑父母双方哪方更需要孩子。例如，其中一方已做绝育手术或已经丧失生育能力，那么在这方抚养孩子无不利因素时，应优先考虑这一方；再如，一方没有其他子女，而另一方有其他子女，则应优先考虑前者。子女在十周岁以上在十周岁以上的未成年子女，属于限制民事行为能力人，有一定的辨别是非的能力，所以在离婚案件中，处理子女随谁生活的问题上，应考虑到子女的个人的意愿。但是这并不是说十周岁以上未成年子女可以随意选择随谁生活，法院一般在父方母方同争抚养权，且双方都具有抚养子女的条件时，才考虑子女个人的意见。人民法院审理离婚案件确定抚养费应该考虑哪些因素？2、抚养费标准和数额如何确定根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养费问题的若干意见》的相关规定，子女抚养费的确定应该要考虑三个因素：1、子女的实际需要；2、父母双方的经济负担能力；（一个小孩一般按照不抚养小孩一方月收入的20%到30%，两个小孩不超过月收入的50%）3、当地的实际生活水平。三、夫妻共同财产的分割和认定，夫妻共同债务的认定和承担1、哪些财产属于夫妻共同财产/夫妻共同财产包括哪些内容《中华人民共和国婚姻法》第十七条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”第十一条婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的"其他应当归共同所有的财产"：（一）一方以个人财产投资取得的收益；（二）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；（三）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。第十二条婚姻法第十七条第三项规定的"知识产权的收益"，是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收益。夫妻共同财产一般平均分割，但是会照顾小孩和女方的利益。如果是夫妻关系存续期间共同借的外债属于夫妻共同债务，一方借的外债但是用于家庭共同生活的，属于夫妻共同债务。四、过错方对无过错方的赔偿婚姻法第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求赔偿:(一)有重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。这里最难的是举证，即收集证据非常困难。离婚案件的司法趋势：从佛山离婚律师罗光飞律师最近一年多办理的十几宗离婚案件来，法院已经在判决中会考虑过错方导致家庭破裂的责任，在财产分割时给予无过错方多分。在考虑过错大小的情况下，纠纷都是4:6分割或者55：45分割，这是一个非常好的现象。另外深圳法院在判决精神损害赔偿是一般在三万元到十几万元不等，但是佛山法院判决的数额明显偏低，拿到的几份离婚案件判决书基本都是判决一万元精神损害赔偿。因此不同法院在司法实践中明显存在差异。