肖辉

作者：肖辉律师，重庆合纵律师事务所案情简介2015年x月x日，涉案房屋原所有权人重庆XX公司与承租人况某签订了租赁合同。在租赁期间，重庆XX公司欲将房屋出卖给他人，并将该情况告知了承租人，承租人不置可否。后重庆XX公司将房屋出卖给温某。温某支付了购房款，双方办理了产权变更手续。新房主温某在租赁期限届满后，要求承租人交还房屋，承租人不同意，并认为原房主出卖房屋不合法。在此情况下，温某只得起诉至法院，要求承租人交还房屋。代理工作肖辉律师接受新房主温某的委托，起诉至法院要求承租人立即交还房屋，并支付房屋占用损失等。肖辉律师和温某多次交流、确定思路、整理证据，做好了充分诉讼的准备。代理结果涪陵区人民法院经过审理，支持温某的全部诉讼请求。承租人不服提起上诉，重庆市第三中级人民法院经审理，判决驳回上诉、维持原判。律师意见本案属于承租人优先购买权纠纷，承租人显然是不能对抗善意的购买人。在存在租赁合同的房屋买卖中，买卖双方都应该注意到承租人的权利，应以明确的书面告诉承租人行使优先购买权，防范未来法律风险。

作者：肖辉律师，重庆合纵律师事务所案情简介2014年x月x日，李某与刘某等人签订了《债权债务转让协议书》，约定刘某将欠李某等人的共计1500万元债务转让给刁某等，各方签订协议后，债务受让人刁某等人向李某等人重新出具了欠条和承诺书，并实际向李某等人支付利息，实际履行合同。然而，因刁某等人经营状况逐渐不好，导致无力继续偿还李某等人借款。李某等人遂以签订《债权债务转让协议书》时存在重大误解等可撤销情形，向渝中区人民法院诉请撤销《债权债务转让协议书》，并恢复原有债权债务关系。一审渝中区人民法院判决驳回李某等人的全部诉讼请求，二审重庆市第五中级人民法院判决驳回上诉、维持原判。代理工作肖辉律师接受被告刘某的委托，刘某是《债权债务转让协议书》中的1500万元债务转让人。李某起诉至法院，最终目的就是想撤销《债权债务转让协议书》，恢复和刘某之间的债权债务关系。肖辉律师和刘某多次交流、确定思路、整理证据，做好了充分应对诉讼的准备。该案一审开庭近6次，证据材料近20份，双方角逐异常激烈。最终，通过多方努力，一审刘某全面胜诉。李某不服提起上诉，肖辉律师继续代理，二审经过激烈角逐，刘某再次胜诉。代理结果肖辉律师代理被告刘某，案件历时近4年，一审、二审皆胜诉。律师意见本案属于撤销权纠纷，建议在签订重大协议时委托律师全程参会，律师提供专业的法律服务，防范风险，减少纠纷。客户的事情无小事，作为律师，我必须全力为客户的利益而战，不管时间多么久，也不管事情多么艰难。

作者：肖辉律师，重庆合纵律师事务所案情简介王某承租重庆xxx公司写字楼，本应按照合同约定及时支付租金。然而却拖欠出租人租赁费达数月。业主要求其搬离，王某拒不搬出，业主一筹莫展。代理工作出租人委托肖辉律师处理该租赁纠纷事宜。肖辉律师接受代理后，立即向出租人了解详细情况，并作出方案：先协商，协商不成再起诉。肖辉律师多次陪同出租人和承租人进行协商未果。在征求业主同意后，立即书写律师函解除房屋租赁合同，不日起诉至法院，诉请王某支付所欠租金及立即办理所承租房屋等。案件结果经过努力，一审法院支持了出租人的全部诉讼请求。判决生效后，王某拒不履行判决。肖辉律师代表出租人申请强制执行。最终在法院强制执行下，王某被迫搬离房屋，并支付了全部欠款。律师意见对于房屋租赁纠纷，在承租人违约情况下，及时解除合同，要求其搬离。协商无果应立即起诉至法院，最终根据生效判决书，依照法院强制力维护出租人权利。法律不保护躺在权利上睡大觉的人，所以业主们应积极行使权利。

人民法院报在2018年11月19日刊文“植物人之妻的四次离婚之诉”，我读完此文，心情久久不能平复。一方面对不幸成为植物人的张某表示惋惜，一方面对饱受离婚诉讼之苦的张某之妻温某表示同情。张某遭遇交通事故成为植物人，温某精心照顾2年后心力交瘁、不堪重负，不得已下向法院提起离婚诉讼。那么，在丈夫张某是植物人的情况下，温某请求法院判决离婚会得到支持吗？温某的离婚诉讼会遭遇阻碍吗？在那时，温某根本不会想到，她的离婚诉讼会有这么艰难。案件情况：1、张某与温某年少时就熟识，在适婚年龄，二人经人撮合结为夫妻。二人婚后感情融洽，育有一女。然“天有不测风云，人有旦夕祸福”，在2012年，张某乘坐的轿车和一辆货车相撞，导致张某失去意识，成为俗称的“植物人”。医生告知温某植物人也有可能恢复意识，这让温某充满希望。从此，温某在家精心护理丈夫，每天喂水喂饭、擦洗身体，陪丈夫聊天，讲述女儿成长经历，满心期待奇迹发生。然而一个月、两个月……，大半年过去了，张某依然没有恢复意识的征兆。此时的温某身心疲惫，和公婆的关系也不如从前，经常因为小事争吵。这样的生活一直持续到2014年6月，温某因为和公婆大吵后带着女儿搬出分居。但她仍然每天回家照顾张某，希望丈夫能苏醒过来，让家庭走上正轨。温某便一边照顾丈夫和女儿，一边打零工补贴家用。这样的生活又持续了一年多，期间经过几次复查，张某仍然没有苏醒的迹象。2、第一次起诉离婚现实是压垮希望的最后一根稻草。这么多年细心照顾丈夫，一次次希望，一次次失望，温某有泪只能往肚里咽，还常常不被公婆理解，导致她精神压力巨大，对未来绝望。经过考虑，温某以“已和丈夫分居满2年，感情破裂无和好可能”为由向人民法院提起诉讼，请求法院判决准许离婚。因张某处于昏迷状态，按照法律规定，其公婆作为法定代理人出庭应诉。法庭上，温某认为：事故赔偿款为90万元，且每隔两三年还可向肇事方主张护理费，政府也会按时发放低保补助、残疾补助，张某在经济上有保障，且公婆年纪不大，丈夫还有一个妹妹，张某脱离自己也有人照顾他。公婆认为：赔偿款只有75万元。这么多年已为张某治疗花费了近50万元，除去全家老小的日常开销和孙女上学费用，赔偿款已经所剩不多。自己年纪较大，失去了劳动能力，身体也不好，无能力照顾儿子。法律规定夫妻之间有相互扶助的义务，儿媳是想通过离婚遗弃张某，要求法院不支持离婚。公婆也请求温某看在夫妻多年情分上不要离婚。法官了解到：温某本意并不是要遗弃张某，而是和公婆及小姑子难以相处，自己收入艰难，生活十分困苦，从而对生活产生绝望。按照法律规定，离婚的前提条件是夫妻双方感情确实破裂。在法庭上，温某公婆表示愿意把属于孩子的8万元支付给温某，经过调解，温某对于离婚的态度有所缓和，法院根据上述情况最终没有判决离婚。3、第二次起诉离婚第一次离婚诉讼后，温某公婆没有支付8万元款项，温某和公婆及小姑子的关系没有改善。因为女儿即将上小学，温某此时面临几个问题：为了孩子接受更好的教育，需要到镇上居住，这样就不能照顾好张某，且自己的经济压力将会更大。上次诉讼离婚被驳回后，自己仍然不被家人理解，她已经对婚姻完全失去希望。综合考虑后，温某再次以同样的理由向法院提起离婚诉讼。这次，温某没有接受法官的调解，离婚态度坚决。然而法官审理后认为：二人自幼相识，自由恋爱结婚多年，有着较深厚的感情，张某发生意外后，需要温某尽到扶助义务。本次诉讼以法院判决不准许离婚而告终。4、第三次起诉离婚温某2次提起离婚，村里人很多人说闲话，这让温某更坚定了离婚的决心。半年后，为了能够离婚成功，温某再次提起离婚诉讼，然而法院依然判决不准许离婚。温某不服提起上诉，中级人民法院以“温某未举示证据证明双方之间发生重大冲突和不可调和的矛盾。张某处于植物人状态需要有人照顾，温某应发扬家庭美德，尽夫妻间应有义务，积极扶助张某”为由，维持了一审法院判决。5、第四次起诉离婚半年后，温某于2018年6月第四次提起离婚诉讼。温某认为：两人感情确已破裂无和好可能，自己已尽到扶助义务，愿意放弃所有财产主张，张某生活有保障。法院最终认定：从张某发生事故至今已6年，两人无法交流，感情发生变化，温某连续四次提起离婚诉讼，可见温某对张某没有留恋，可以认定双方感情破裂，判决准予离婚。本文律师感想：1、从张某发生事故至第四次起诉离婚，温某一直在照顾张某，温某没有遗弃张某，尽到了夫妻扶助义务。我们不应该因为她提起离婚诉讼而谴责她冷血、无情，我们应换位思考，设身处地考虑她的艰难处境。2、一个幸福的家庭因为车祸事故而分崩离析。温某照顾张某本就艰难，家庭成员又对其不理解，最终导致温某不堪重负，对婚姻失去希望，为了深爱的女儿和自己布满阴云的未来，温某向法院提起离婚诉讼。作为局外人，我能体会到她内心的矛盾和苦楚。从感情上，我支持这样一个身处困境的柔弱女人提起离婚诉讼，摆脱困境，她有权利追求女儿和自己的幸福。3、法院第一次判决不准许离婚，是因为经调解后温某离婚态度有所缓和不再坚持，且法院认为双方没有达到感情破裂的标准。法院第二次、第三次判决不准许离婚，除感情是否破裂外，一个根本原因是如判决准许离婚，植物人张某由谁照顾。在感情和义务上，温某是否要继续履行夫妻间扶助义务。显然，法院更看重判决的社会效果，希望温某继续发扬家庭美德，温某个人利益并没有被重视和认可。法院第四次判决准许离婚，是温某的多次离婚诉讼符合了感情破裂标准，更为关键的是认定张某生活有了保障。由此可见，法院对于被告是植物人或者需要照顾的人，在没有解决好被告的照顾问题前，法院大多不会判决准许离婚。4、我认为:对于类似温某的离婚案件，法院应该深入调查原告处境，分析评估原告为家庭和被告付出情况，对于付出多、处境艰难、对婚姻绝望等情形的原告要敢于判决准许离婚。因为对温某这样的原告，判决准许其早日离婚，从心理上能让她释放压力，更积极的面对生活。并且，温某对于张某的感情，且有女儿作为纽带，就算判决离婚，温某也有极大可能继续看望和帮助张某。或许身处昏迷中的张某，看到深爱的妻子和女儿现在的处境也会同意法院判决离婚。5、在司法实践中，对于原告仅以夫妻感情破裂确实无和好可能为由提起离婚诉讼，没有证据予以证明的，法院大多会判决不准许离婚。原告可能要经历2次、3次，甚至4次起诉，法院才会判决准许离婚。这对于想要离婚的人来说苦不堪言。我认为:对于原告提起离婚，人民法院在其第二次提起离婚诉讼时应准许其离婚。家庭的和谐稳定固然重要，但强扭的瓜不甜，不准许离婚只会让矛盾更尖锐，家庭更不和谐。况且，婚姻法明确规定，离婚后还可以复婚。如果离婚了想和好，他们仍然有救济渠道。法律何必过多限制离婚，感情的事不是这样就能挽回的！

杜鹃鸟把蛋产在其它鸟窝里，其它鸟在不知情下，把杜鹃的子女当做亲生的孵化养大。自然界的“巢寄生”行为，就人伦而言，人类社会成员大多难以接受。都说“女儿是父母的贴心小棉袄”，东南沿海某市的王先生和李女士在2008年3月5日生下一个乖巧的女儿，王先生非常喜爱，视作“掌上明珠”。在王先生精心照顾和培养下，女儿6岁时顺利进入市重点小学，尤其擅长弹钢琴和舞蹈，并在市内举办的活动中多次获得冠军。王先生对此王先生十分自豪和骄傲。然而好景不长，在2015年10月，李女士突然提出离婚，要求女儿归自己抚养，王先生坚决不同意，李女士便终日与其争吵，家中鸡犬不宁。后王先生担心影响女儿身心健康，只得和李女士协议离婚，约定女儿由李女士抚养，王先生支付抚养费和享有探视权。离婚后，李女士于2016年2月再婚，自此拒绝王先生探望女儿。2016年4月，王先生以李女士拒绝其探视女儿为由，诉至法院请求变更女儿由自己抚养。诉讼过程中，李女士突然提出女儿与王先生没有血缘关系。经法院委托司法鉴定机构确认女儿与王先生不存在亲生血缘关系。王先生获知情况如五雷轰顶，大病一场。后法院驳回了王先生请求变更抚养权的诉讼请求。2016年11月，王先生再次提请诉讼，请求法院判决李女士赔偿其为女儿支付的抚养费40万元以及精神抚慰金20万元。在此情况下，王先生向前妻李女士主张之前的抚养费、精神抚慰金赔偿能不能获得法院支持？诉讼情况：法院判决李女士赔偿王先生抚养费12.6万元、精神抚慰金9万元。法院确定案件的争议焦点为：李女士是否应当赔偿及赔偿金额为多少。王先生认为：自己对女儿无微不至，在精力和感情上付出很多，得知女儿不是亲生的，犹如晴天霹雳，无法接受这个现实。并且，在和李女士结婚后，一直包容和迁就她，在她怀孕和生下女儿后，一直好好照顾她，自问没有过错。然而，抚养多年的女儿非亲生，说明李女士对婚姻极不忠诚，对子女极不负责任，李女士明知孩子不是我亲生的，这么多年一直隐瞒，严重欺骗我的感情，她有重大过错。我高度怀疑她现在再婚的人，就是孩子的亲生父亲，他们是串通合谋算计我。李女士的行为阴险可恨，我永远也不会原谅她。为了培养女儿，我让她参加钢琴、舞蹈等兴趣班，生活优越，对女儿以前的支出我没有保留凭据，但我认为诉请的金额不高，是我理应得到的补偿，合法合理。我强烈请求法院支持我的诉讼请求，还我一个公道。李女士认为：王先生要求赔偿的抚养费40万元没有证据证明，该金额过高。就算要赔偿抚养费损失，抚养费也应以所在市居民人均消费支出为标准进行计算，并且夫妻关系存续期间的财产属于共同财产，所以我也支出了一半。另外，王先生要求的精神抚慰金过高，王先生经常出差，对我不管不问冷暖，我是一时糊涂，才作出了不忠诚的事，后来发现有了孩子，考虑到王先生想要孩子我却一直没怀上，为了让他有孩子有寄托，所以我才生了下来，我的初衷是好的。而且，我在孩子成长期间，全职在家照顾女儿，我承担了大部分抚养责任，王先生并未付出太多的感情，其要求的精神抚慰金金额过高。一审法院认为：夫妻双方在婚姻关系存续期间互相负有忠实的义务。对于违反忠实义务的，应当承担相应的法律责任。在本案中，李女士违反夫妻忠实义务，王先生在离婚后发现“欺诈性抚养”，要求李女士赔偿，应当获得法律支持。但是，王先生没有举示能证明为女儿花费40万元的证据，对其主张金额难以支持。王先生和李女士从2008年3月5日至2016年，都生活在该市，抚养费应以该市人均消费支出为标准计算，金额为25.2万元。该期间内女儿由双方共同抚养，故抚养费应各承担一半，金额为12.6万元。王先生在不知情下抚养孩子8年多，对孩子十分关爱。李女士在婚姻存续期间和他人发生关系怀孕生子，并一直隐瞒王先生至2016年，李女士属于过错方，王先生无过错。王先生因此事在精神上遭受了严重伤害，李女士应对其进行精神损害赔偿。结合两人所在市生活水平、过错程度及承担能力，酌定确定精神损害抚慰金为9万元。本文律师认为：夫妻双方应相互忠诚，共同经营好婚姻，养育好子女，共建美好家庭。任何一方不忠实婚姻，给对方造成损害，都应当承担赔偿责任。在本案中，有一个法律术语“欺诈性抚养”，是指在婚姻关系存续期间，有一方明知孩子不是另一方亲生，却故意隐瞒这种情况，另一方在不知情下承担了对该子女的抚养义务。因为受害方与该子女没有血缘关系，故没有法定的抚养义务，“欺诈性抚养”的过错方应向受害方返还已经支付的抚养费。对于抚养费，有证据的按照证据确定，没有证据的，可按照被扶养人居住地人均消费支出标准确定。此外，如“欺诈性抚养”给受害方造成精神损害的，过错方应向受害方支付精神损害抚慰金。“百年修得同船渡，千年修得共枕眠”。从相识、相知，到携手走进婚姻殿堂，这是莫大的缘分。夫妻双方要履行承诺，互相忠诚，树立正确的婚姻家庭价值观，从道德上约束自己的行为，共同构建和谐幸福的家庭。

最高人民法院裁判观点：建设工程已通过竣工验收的，建设工程价款优先受偿权的起算点为工程竣工之日。案例索引：海南甲公司与五指山某乙房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷案，（2014）海南一中环民初字第10号民事判决书、（2016）琼民终17号民事判决书、（2017）最高法民再97号民事判决书基本案情：1、2011年5月17日，某乙公司与海南甲公司签订《建设工程施工合同》，约定某乙公司将位于海南省五指山市迎宾大道五指山市财政局旁的翡翠经典1-4号楼项目工程（除桩基工程）发包给海南甲公司总承包施工。2、2013年11月15日，涉案工程通过竣工验收。3、2014年3月14日，双方签订涉案《工程结算书》，双方均在结算书中签名盖章。4、2014年9月15日，海南甲公司向海南省第一中级人民法院提起诉讼，诉讼请求为：某乙公司支付工程款12518597.52元给海南甲公司，并按银行同期贷款逾期利息计算利息，计息时间从2013年11月16日起计算到清偿之日止；请求确认海南甲建筑公司对涉案工程房地产享有建设工程价款的优先受偿权。5、海南省第一中级人民法院认为：双方于2014年3月14日对涉案工程进行结算，海南甲公司于2014年9月15日向法院起诉主张工程价款优先受偿权，并未超过六个月的除斥期间，故海南甲公司享有优先受偿权的主张，应予支持。6、某乙公司不服上诉，海南省高级人民法院认为：承包人主张建设工程价款优先受偿权的前提是工程价款已经确定，涉案工程于2013年11月15日竣工验收，但直到2014年3月15才对大部分工程进行结算。因此，海南甲建筑公司于2014年9月15日向原审法院起诉主张工程价款优先受偿权，符合合同法第二百八十六条的立法目的和公平原则，原审法院认定海南甲建筑公司就涉案工程享有工程价款优先受偿权，并无不妥。7、最高人民法院再审改判，判定海南甲公司就涉案工程不享有工程价款优先受偿权。法律法规：1、《合同法》第二百八十六条规定，“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”2、最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第一条规定，“人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”第四条规定，“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。”最高人民法院认为：根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定，涉案工程于2013年11月15日即已通过竣工验收，海南甲公司行使建设工程价款优先受偿权的期限应为2013年11月15日至2014年5月14日。2014年3月14日双方签订《工程决算书》。即使按照原审法院意见以工程价款结算之日起算，海南甲公司行使优先受偿权的期限亦在2014年9月13日之前。海南甲公司于2014年9月15日提起本案诉讼主张优先受偿权时，已超过六个月期限。因此，一审法院以工程价款决算日作为建设工程价款优先受偿权起算之日，并认定海南甲公司主张权利未超过法定期间，认定事实和适用法律均有错误；二审法院以符合合同法立法目的和公平原则为由维持一审法院判决意见，亦缺乏事实和法律依据，本院依法予以纠正。本文律师认为：1、《合同法》第二百八十六条赋予了承包人在发包人不支付工程价款的情况下，将建设工程折价或拍卖后所得的价款优先受偿的权利。该优先受偿权属于法定权利，优先于抵押权和其他债权，是对工程建设者的特殊保护，更是为了以此保护劳动者获得劳动报酬，维护社会稳定。2、《批复》第4条规定建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。然而，在实践中，因为工程的复杂性，各方利益冲突和纠纷多，工程竣工验收合格后，承包人才报送竣工结算资料给发包人，发包人审价或委托他人审价期限较长，当审价完成后，承包人再向法院起诉要求发包人支付工程款的，大多已经超过了优先受偿权期限。6个月的优先受偿权保护期限过短，不利于保护承包人。3、当前，有些地方法院认识到实践中存在的现实问题，并试图对优先受偿权的起算点进行突破或创新，如本案中的海南第一中级人民法院、海南省高级人民法院就认为承包人主张建设工程价款优先受偿权的前提是工程价款已经确定，试图以工程结算日作为优先受偿权起算日。但是，最高人民法院并不认可地方法院的该种突破和创新，认为缺乏事实和法律依据，依然应严格适用现有司法解释，以建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日为优先受偿权起算点。4、鉴于履行建设工程合同导致的纷繁复杂情况，最高人民法院于2011年下发《关于印发的通知》，该通知第26条、第27条对优先受偿权作出了进一步说明，以供地方法院参照适用。《纪要》第二十六条：非因承包人的原因，建设工程未能在约定期间内竣工，承包人依据合同法第二百八十六条规定享有的优先受偿权不受影响；承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自建设工程合同约定的竣工之日起计算；建设工程合同未约定竣工日期，或者由于发包人的原因，合同解除或终止履行时已经超出合同约定的竣工日期的，承包人行使优先受偿权的期限自合同解除或终止履行之日起计算。第二十七条：当事人以《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（二）、（三）项规定的竣工日期作为承包人行使建设工程价款优先受偿权期间起算点的，不予支持。由此可见，《纪要》并未超出“竣工日期”特定情形而作出其他突破性规定。5、《批复》颁布于2002年，虽有2011年颁发的《纪要》，但《纪要》毕竟不是司法解释，只有在《批复》未作出规定的情况下，法院才可以参照《纪要》的精神作出判决。《批复》和《纪要》仍不能满足现实审判需要，还需要结合当前实际情况从法律或者司法解释的层面对建设工程价款优先受偿权的起算点再次予以细化和明确。最高人民法院民一庭已于2013年开始对关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）（征求意见稿）进行调研，对优先受偿权的期限和起算点都有可能作出新的规定。笔者认为：基于现今建设工程领域的现实情况和建筑行业的交易习惯，承包人在行使优先受偿权时，工程价款应当明确，否则无法确定优先受偿权的范围。承包人行使建设工程价款优先权的起算点应为建设工程价款结算完毕并确定建设工程价款数额的时间。