由本律师担任辩护人的贵阳钢厂下属公司“a公司”销售科科长佟*贪污一案，一审被贵阳市南明区法院判处有期徒刑12年，后佟*不服一审判决，上诉到贵阳市中级人民法院，经过本律师的不断努力，贵阳市中级人民法院以一审判决事实不清证据不足裁定“撤销一审判决，发回南明区法院重新审判”
以下是二审辩护词：
辩护词
 
尊敬的审判长、审判员：
天职律师事务所受本案上诉人佟*家属的委托，指派我担任其贪污一案的二审辩护人，依法履行辩护职责。辩护人接受指派后，辩护人认真查阅了本案的全部卷宗材料，多次会见了上诉人，现对本案有了全面、清楚的认识。结合一审法庭调查及检察机关提供的相关证据，辩护人认为一审法院认定上诉人佟*犯贪污罪的事实不清，证据不足。理由如下：
一、关于50万元的来源的意见。
辩护人认为：一审法院并没有将50万元的来源查清楚。
对50万元的来源证据只有上诉人佟*一个人的供述，同案犯刘*在供述时说自己不知道50万元的真正来源。而且，所有的书证并不能将50万元的真正来源说明清楚，一审判决依据的书证大部分是与本案无关的“a源物资有限公司”等单位的财务凭证和个人出具的收据（祥见侦查卷第四卷）。
另外，“a源物资有限公司”与本案50万元的来源到底存在着何种关系，一审法院也没有查清楚。
二、关于一审判决认定的50万元的性质的意见。
辩护人认为：一审判决认定的50万元，应是上诉人佟*等的合法所得。理由如下：
（一）贵阳a冶金机械有限责任公司（以下简称：a公司）已经在“经济责任制考核办法”等文件中，明确决定供销科采取“承包方式”，承包费用按规定比例提取，提取的所有费用有权自由支配。
1、a公司一届五次职代会文件“a公司2000年经济责任制考核办法”以及2001年、2002年以及往后几年的“经济责任制考核办法”均对a公司下属的供销科的所有费用进行承包。例如：“a公司2002年经济责任制考核办法” 对供销科的考核项目为两项：一项是外销产值，二是货款回笼。考核标准为：180万元／年（即每个月15万元）；考核办法为：供销科采用工资、差旅费、汽材费及其它费用全额承包，承包费用按现款8%提取，抵抹账按1%提取。
2、a公司一届六次职代会文件（附件）“a公司2002年考核奖励办法说明”规定“对供销科的考核，实行差旅费、工资、汽材等费用的全额承包。以当月的货款回笼、抵抹账额作为考核依据，超额部份按比例提取奖金。”
辩护人认为：根据a公司2000年、2001年、2002年以及往后几年的“经济责任制考核办法”等文件的规定，上诉人佟*等有权从与河南b公司等公司签订的加工合同费用中提取一定的承包费自由支配。一审法院判决认定上诉人佟*等贪污的50万元，应是上诉人佟*等人的合法所得，而非犯罪所得。
（二）a公司已经以“通知”的形式明确决定将与河南b公司签订的加工合同中a公司不能完成的部分由供销科全权负责全部转让给其他单位制作。
对这一事实有a公司2003年8月4日下发给上诉人佟*的“通知”可以证明。该“通知”明确决定对外转让的部分与a公司无关，转让部份所出现的任何质量问题与a公司无关。从这个通知的内容我们可以看出，a公司当时的生产加工能力是十分有限的，为保证合同的全部履行，公司经研究决定将合同的部分对外转让。对转让的价格a公司并没有规定。也就是说在对外转让过程中，供销科可以原价转让，也可以低于原合同价对外转让。对对外转让中可能会产生利润，这a公司的领导王**等人是明确知道的，而且在产生利润后，佟*也以口头和书面的方式给王**汇报过。例如：在将河南b的合同转包给贵阳福利机械厂的过程中，对方觉得价格低了就找到佟*要求提高价格，在佟*不同意的情况下，对方找到王**要求提高价格，王**将被告人佟*叫到办公室，说给对方的价格提高一点。从这一事实可以充分说明王**是知道对外转包过程中是会产生利润的。在一审法庭调查时，辩护人已向法庭当庭提交了a公司于2003年8月4日下发给佟*等人的“通知”。
三、关于“通知”中“转让部份与a公司无关”的意见。
辩护人认为：通知上所说的“转让部份与a公司无关”就是指对外转让的部分盈利归佟*等人所有，亏损也是由佟*等人承担。理由如下：
第一、从贵钢当时所处的历史背景以及a公司成立之初面临的困难境地来看，通知上所说的“与a公司无关”就是指对外转包的部分盈利归佟*等人所有，亏损也是由佟*等人承担。
贵钢在当时面临破产，公司给职工发工资都很困难，大批职工走上街头要求政府解决职工的生存问题，贵钢职工的行为影响了社会的稳定。在这种历史背景下，贵钢为解决职工的生活，消除影响社会稳定的隐患，鼓励公司发展其他业务，在这种背景下才成立了a公司。
a公司成立后，面临没有活干的尴尬境地，在这种情况下公司发动大家找业务，也就是在这个时候上诉人佟*通过私人关系为公司带来了第一笔为他人加工机械设备的业务。往后的几年上诉人佟*利用自己的私人关系为公司带来了几千万元的合同，a公司获得了不错的利润，大大地提高了公司职工的待遇。
第二、从a公司当时的加工设备、技术力量以及大批业务的来源看，通知上所说的“与a公司无关”就是指对外转包的部分盈利归佟*等人所有，亏损也是由佟*等人承担。
a公司成立之初，由于a公司没有相应的加工设备及技术人才，不能在合同规定的时间内全部完成合同约定任务，不能完成合同约定义务a公司将承担违约责任，也就是在这种情况下，a公司领导才决定将合同的一部分对外转让。
第三、从a公司当时的业务来源看。
通过卷宗材料中a公司对外签订的合同中我们可以看出，a公司的业务基本上都是佟*带来的，而且佟*自己懂技术。所以公司决定将对外转让的部分让佟*来负责，并决定对外转让部分产生的利润归佟*等人所有，产生的亏损也由佟*等人承担，是符合公司当时的实际情况的。
第四、从a公司领导当时的真正意图看。