托管经营—挽救困难中小企业的利剑

 中小企业作为市场经济中最为活跃的主体，无论其数量、促进市场繁荣、创新方面都有诸多可圈可点之处。但是，中小企业目前的生存发展现状，以及在转化成为大型企业的效果方面，还是乏善可陈。这其中有产业政策的导向、有区域经济的协作，有对行业自身规律的把握，有企业战略的问题，有自身管理的问题。目前我国的中小企业特别是生产型中小企业盈利状况不佳，许多都处于温饱阶段，还有相当一部分负债经营。这些中小企业的出路在哪里？改制重组？已经做过但收效甚微；股权转让？也已经尝试过但不理想；承包经营？除了承包方装满自己的腰包外，企业和职工处于水深火热之中。那么除了改制重组、资产并购、股权转让、承包经营这些常规方法或手段外，是否还有更为有效并可行的解决办法呢？笔者现以一案例来阐述，以求教于大方。

一、合同概况

资产委托经营管理及股份收购合同

甲方（委托方）：湖南石门* *  化肥股份有限公司

营业执照：     430000000* * 

注册地址：     石门县**路**号

邮政编码：     415302      

联系电话：     0736—5352* *    189736* * 

乙方（受托方）：北京* *  零询管理顾问有限公司

注册地址：     北京市朝阳区曙光西里甲6号时间国际* *  室

邮政编码：     100**   

联系电话：     010—58677***

甲乙双方本着精诚合作、平等互利的原则，依据《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国合同法》及相关法律、法规之规定，就甲方经营权委托乙方行使及乙方适时收购甲方股份事宜，经协商一致，签署本合同。

合作目标：通过托管模式的有效运行，实现政府、银行、社会各界、股东、员工、债权人、上下游客户对* *  都期待的美好愿景：三年脱困，逐步优化股权结构，全面恢复企业盈利能力，步入健康发展轨道。

第一条：委托企业情形与托管及收购背景

2010年8月初，甲方聘请湖南* *  资产评估有限公司，对公司整体资产以2010年7月31日为评估基准日，进行了评估和清查核实。评估结果详见（附件一）《资产评估报告》。乙方对上述评估报告进行了深度分析，其结论和建议详见（附件二）：《托管及分期承债收购* *  股份的咨询建议》。

  北京* *  零询管理顾问有限公司致力于为中国本土企业提供企业诊断、战略规划、组织变革、机制创新、薪酬与绩效管理、企业文化建设等咨询顾问服务。公司着力打造更加开放、更具活力、更有思想集成优势、更加贴近企业需求的新型咨询平台。公司高级咨询顾问团队全部兼具管理理论研究功底和企业管理实践经验，咨询理念先进，咨询作风务实，尤其注重与中国独特商业环境、体制、政策以及文化环境相结合，专注于为企业量身定制管理优化或管理提升方案。公司成立至今已为国内100多家各类企业提供了管理咨询服务，得到了客户企业的普遍赞誉。2010年7月应甲方之邀，对其进行了咨询诊断，深入剖析了企业病症及病灶，并对管理模式和盈利模式进行了个性化的系统研判。

经反复探讨，甲乙双方一致地、坚定地认为：* *  破产破不得，承包之路走不得，承债收购拖不得。只有通过引进专业管理机构对甲方的法人治理结构、管理体系等实行全方位提升，实行两权分离，取托管、收购并用之策，最大限度地优化负债结构，同时有力拓宽融资渠道，迅速启动生产经营，才是解甲方之危的最佳选择。

第一部分：委托经营管理（以下简称托管）

第二条：托管的前置条件

在乙方托管之前，必须满足如下条件：

1、托管前甲方拖欠工人的工资、社保和集资款，甲方争取政府协调，与工人推举的代表谈判，达成《工资分期发放协议》、《达到退休条件人员补交社保协议》、《职工集资款分期偿还协议》，协议书上相关各方签字划押；

2、甲方拖欠职工的社保费，争取政府协调，与职能部门达成《社保费减免补交支付协议》；

3、甲方欠缴的“未交税金”中的房产税、土地使用税、契税，争取政府的协调按程序申报减免，甲方出具《办理减免税事宜承诺书》；

4、托管评估前，甲方举债的银行抵押担保贷款或其他形式的贷款共1900万元，甲方主动与金融机构联系，争取政府的协调，从委托管理时起，放宽贷款期限，降低贷款利率为国家公布的商业银行年贷款基准利率即5.31%，达成还贷协议，当事方签字划押。内部集资款利息协议约定为年利率5.31%。

5、甲方向社会个人或非金融机构借款，此次评估时已列入公司债务的，由甲方与债权人达成协议，当事方签字划押；

6、甲方尚欠供应商和经销商的货款，分户达成《分期偿还客户老账的协议》，当事方签字划押；在经营过程中因抵扣偿还供应商、经销商的老账，当月抵减上缴资产使用费。

7、以此次评估报告为基准，除实际负债外，甲方委托管理前的未列负债和或有负债，乙方不予承认；

8、按县委政府《关于招商引资优惠政策的若干规定》优惠政策承诺到位。

第三条：托管的内容

甲方本次纳入资产评估范围的全部固定资产、长期投资（除矿山）、低值易耗品和流动资产（包括已核销的应收账款、其他应收款）；未纳入评估范围的土地使用权等无形资产，交给乙方统一经营管理。托管期内乙方享有独立的法人财产权，即占有、使用、收益等相关权利。

第四条：托管期限

托管期限为五年。时间从2010年 10 月1 日至2015年9  月30 日止。

第五条：托管费（资产使用费）标准

托管期内，甲方每年向乙方收取资产使用费计人民币：第一年陆佰陆拾万元，第二年柒佰万元，第三年及之后每年柒佰捌拾万元，五年总额为叁仟柒佰万元整。

第六条：资产使用费的开支范围

1、内退人员的工资、社保；

2、乙方托管优化组合后未上岗在册人员的最低工资和社保，解除劳动合同人员的经济补偿；

3、已达退休条件办理退休人员应补交的社保；

4、金融机构借款本息和职工集资款本息；

5、有关税费：企业所得税（不含乙方所得税）、房产税、契税、防洪保安基金、残疾人就业保障金、工会经费、水资源费、水土保持费等由甲方包干列支；

6、硫酸生产系统水洗改酸洗项目、余热发电项目竣工后环保验收费用；

7、资产收益和清收的往来不得用于支付股利和受让股权。

第七条：资产使用费的支付方式

乙方受托后一个月后，从第二个月开始向甲方按月支付，托管期满续缴一个月的资产使用费（第一个月要提前）。支付日为每月5日。应缴的资产使用费乙方专户储存，支付时由甲方提出详细的支付计划，乙方认可后付款。

第八条：甲方的权利和义务

1、托管期间有权收取固定的资产使用费；

2、托管理期内，不再就与乙方相同的事项委托第三人；

3、制订债务清偿方案，达成还债协议，确定偿还计划；

4、在托管前形成的债务，因达不成协议等原因所引发的涉诉事项，由甲方应诉，造成的损失全部由甲方负责；本合同期内，因发生原债权人诉前保全、司法立案、冻结银行账户等事件使乙方蒙受的损失全部由甲方赔偿；

5、托管前甲方拖欠工人的工资、社保和集资款，要制定发放计划，争取政府的协调，与工人推举的代表达成偿还协议。如协议不成引发群体事件，对乙方生产经营及生产装置造成的损失由甲方赔偿；

6、做好托管后未聘用人员的思想工作，安排专人办好必要的交接手续。监督并不干涉乙方正常的生产经营活动；

7、履行引进战略投资和其他融资的法人主体义务；乙方引入的资金汇入双方共同指定的银行账户；

第九条：乙方的权利和义务

1、本合同期内自主经营、自负盈亏、单独开设银行账户，履行独立核算职能；若乙方使用由甲方履行法人主体义务的融资资金，则乙方财务自觉接受甲方监管。

2、按本合同约定向甲方支付资产使用费；

3、有权根据本合同的约定，管理、经营、出租或承包该企业的车间、生产线及生产场所，开发新产品，为企业可持续发展创造条件；

4、开展正常的生产经营，建立健全科学的法人治理结构，加强企业软件建设。

5、有权根据需要，对企业进行全面规划、整体布局；在书面征得甲方同意后对甲方现有生产线及生产装置进行调整或维修改造，利用现有生产场地进行配套产品开发，相关费用由乙方承担，乙方享有对新增固定资产投资的所有权；

6、承担因生产经营而发生的所有费用（包含支付发电公司其他股东的经营收入）；

7、决定职业经理人及专业管理团队成员和经营权范围之内的人事、报酬等事项；乙方原则上优先使用甲方在册员工上岗，不是对公司有重大影响或突出贡献的人员乙方尽量不要外聘，外聘人员在甲方做好登记备案工作。

8、为引进战略投资和其他融资提供渠道和方案，并承担对所使用资金本息的偿还义务；

9、双方均按合同履行并无重大违约时分期收购甲方股权；

10、定期向公司董事会通报托管经营情况；

11、托管的第一年协助甲方引进资金、催收往来（包括已核销的往来），用于偿还急需支付的社会融资，调优负债结构。

第十条:托管移交

1、现有存货按评估价值785.03万元，其中原材料661.46万元，包装物29.05万元，产成品94.52万元；签约接管时，甲乙双方重新盘存核实数量并按现行市价确定价格，在存货分项移交表上签字确认金额。用于抵减归还市场所欠货款

2、甲方在此次托管前形成的应收款，由甲方负责清收。

3、在委托管理期内，乙方新增的固定资产，本合同终止结算时，双方协商作价，乙方转让给甲方，总结算时多退少补，双方必须付现。

4、托管期内，祥实矿业开采的磷矿每年提供1.6万吨给乙方使用，属于甲方部分的山本价优惠10%，。

5、托管交接时，甲方将生产经营活动需要并已经办理的所有证照、印章等，全部授权委托移交给乙方使用，并出具《授权委托书》，双方填写移交物品清单等文字交接手续。

6、托管期间乙方根据需要在征得甲方同意后可以查阅甲方已存档案；甲方根据需要在征得乙方同意后可以查阅乙方已存档案

第二部分：股份收购

第十一条：股份收购的条件

1、甲方收取的资产使用费确保不少于50%用于降低负债（以2010年7月31日评估报告数为准）。

2、符合国家产业政策。

3、甲方股东会做出了符合法定程序的股份转让决议。

第十二条：股份收购的价格及范围

在委托经营管理期内，若具备了收购条件，则实施股份收购。收购价均定为每股0.80元；收购范围：乙方只对甲方记名为湖南石门强盛水泥有限公司实际持有人的股东1200万股份进行收购。原股东已股转债的部分，由甲乙双方另行补充协议处理。

第十三条：股份收购的步骤

乙方托管期满三年后收购50%的股份，托管期满五年时，再收购50%的股份

第十四条：履约保证

为保证本合同顺利履行，乙方向甲方缴纳壹佰万元履约保证金，在合同期满或双方同意解除本合同后的次日由甲方一次性退还给乙方（履约保证金不计利息）。

第十五条：违约责任

1、如甲方未履行应尽义务，则由此造成乙方的经济损失由甲方承担，乙方除了有权要求甲方继续履行本合同或有权单方解除本合同之外，甲方还须向乙方支付违约金壹佰万元。如甲方不能达到本合同约定的条件，收购不能成立，乙方不构成违约。

2、如乙方未履行应尽义务，则因此造成甲方的经济损失由乙方承担，甲方除了有权要求乙方继续履行本合同或有权单方解除本合同之外，乙方还须向甲方支付违约金壹佰万元。

3、本合同期内，如逾期乙方未按约定向甲方支付资产使用费，乙方应按支付额的日万分之三计算违约金，违约金从违约之日起第二天开始计算，但甲方违约或不可抗力情形除外。

4、本合同期内，如逾期超过1个月或年度内逾期累计超过3个月未向甲方支付资产使用费，甲方有权单方解除本合同，乙方还须向甲方支付违约金壹佰万元。但甲方违约或不可抗力情形除外。

5、按本合同约定，乙方分期收购甲方约定股份，如一方违约，须向另一方支付200万元违约金。

第十六条：争议的解决

遇不可抗力如地震、台风、水灾、火灾等自然灾害及国家宏观政策、产业政策调控因素影响本合同的履行，双方协商解决。甲乙双方在履行本合同过程中发生的其他争议，应协商解决，协商解决不成时，可依法向本合同委托方所在地人民法院起诉。

第十七条：其它事项

1、在本合同期内，若甲方对实际所拥有的股份进行转让、赠与或其他一切相关权益处理时，甲方必须保证向乙方履行书面告知义务；同时甲方必须将本合同内容向受让人履行书面告知义务；受让人在有效委托经营期内必须继续履行本合同条款，并作为本合同甲方所有义务的承受者。同时因转让、赠与股份或其他形式的权益转移所发生的一切税、费按国家有关规定由相应承担方承担并支付。

2、本合同未尽事宜，由甲乙双方友好协商签订补充协议，补充协议与本合同具有同等法律效力。

本合同一式叁份，甲乙双方各执壹份，县人民政府工业企业主管部门执一份备案，具有同等法律效力；本合同经甲乙双方签字或盖章后成立生效。

甲方（签章）：湖南石门* *  化肥股份有限公司

法定代表人或委托代理人：

乙方（签章）：北京* *  零询管理顾问有限公司

法定代表人或委托代理人：

签订日期：     年    月    日

二、基本事实和签约背景

湖南石门* *  化肥股份有限公司是一家股份制磷肥生产企业，在上世纪九十年代曾经红火一时，并创下了“* *  ”牌这一湖南省著名商标。后来由于企业管理层的不但更替，管理出现混乱局面，加上没有准确把握市场经济的脉搏，到本世纪初，企业经营已经出现亏损，职工工资经常被拖欠。为了解决好几百职工的生存问题，当地的石门县政府及相关主管部门决定承包经营。承包方接管企业后只想到自己赚钱，哪管企业的长远发展和职工的死活。没有多久，企业搞得越来越糟，职工的待遇也越来越差。于是石门县政府及相关主管部门决定改制重组，将国有改为私有，由民营企业家买断，原则上必须安排现有职工上班，并要求必须对职工的社会保险予以保障。但结果并不理想，企业继续亏损，职工的群体性事件不断发生，该企业已经成了当地政府及主管部门的一块心病。正是在这样的情况下，该企业与北京* *  零询管理顾问有限公司达成了上述协议。

三、托管的重大意义

　1、托管的含义

企业托管是指企业资产所有者将企业的整体或部分资产的经营权、处置权，以契约形式在一定条件和期限内，委托给其他法人或个人进行管理，从而形成所有者、受托方、经营者和生产者之间的相互利益和制约关系。换言之就是通过契约形式，受托方有条件地接受管理和经营委托方的资产，以有效实现资产的保值、增值。

托管经营通过“外在于”企业的经营者投入一定数量的启动资金，并把有效的经营机制、科学的管理手段、科技成果、优质品牌等引入企业，对企业实施有效管理。同时，托管经营过程中受托方凭借自身的管理和资金优势获取一定的经济回报。托管经营的实质是企业的所有权与经营权分离，通过市场对企业的各种生产要素进行优化组合，提高企业的资本营运效益。托管经营有利于进一步促进企业政企分开；有利于明晰企业产权关系；有助于市场经济的实施，应该说托管经营是企业改造的重要方式。

2、托管的动因

（1）、盘活亏损企业

　　（2）、提高营运效率

　　（3）、可操作性强

（4）、减少体制障碍

3、托管的目的

企业托管是在目前不宜马上在大范围内推进企业破产和收购、兼并的情况下，针对企业产权主体不清、明确产权所需的配套法规严重滞后，社会保障体系不完善、国有资产代表权责不清等问题，在不改变或暂不改变原先产权归属的条件下，直接进行企业资产等要素的重组和流动，达到资源优化配置、拓宽外资引进渠道以及资产增值三大目的，从而谋取企业资产整体价值的有效、合理的经济回报。

4、托管的内容

（1）、接受国有资产管理部门或投资机构的委托，在一定期限内，以保证受托国有资产保值增值的一定条件为前提，决定托管企业的有关国有资产重组或处置方式。

　　（2）、签约确定受托资产总额，并确定在受托有效期内，由受托方分段获得有关资产处置权的价格和方式，最终实现委托资产的法人主体变更。

　　 (3)、受托方按约定条件代理售出受托资产，委托方按契约条款的规定向受托方支付一定的代理费或手续费。

　　 (4)、受托方以接受受托企业全部债务和职工安置为条件，无偿受让有关企业。

(5)、受托方接受债权人的债权委托，并以相应的经营手段使债权人兑现或改变权益，受托方获取一定的代理费。

5、托管的使用对象

　 （1）、适用于一些经营恶化、挽救乏术、濒于倒闭的企业，比如一些产品、技术、设备、人员老化，鲜有市场竞争力的企业，一些债务负担沉重甚至资不抵债而又告贷无门的企业，一些经过多次和多方式整顿而无效的企业等。

　 （2）、适用于一些暂时能够维持运转但已明显感到经营管理力不从心的企业。企业的原始产权主体既无力自我经营企业，又不愿放弃或不愿轻易放弃企业所有权，托管就可能成为最佳的重组方式。

　　(3)、当运用其他方式（如兼并、收购、破产等）进行企业重组存在体制性障碍时，可考虑托管方式。为回避某些体制性障碍，可通过托管方式暂缓原始产权的转让，而先将法人产权让渡出去，一方面先努力救活企业，另一方面设法予受托方更优惠的经营条件，以满足受托方的利益要求。

　　(4)、当适用其他方式进行企业重组存在资金投入过大的障碍时，可考虑托管办法。此时托管可有效地缓解买方主体的资金压力，因而它可暂不进行原始产权的变更，进而可暂时免交购买这项产权的费用。

(5)、当买方主体一时说不准购买目标企业的未来前景，亦或本不想购买目标企业原始产权时，可通过托管方式在一定程度上减小这项投资的风险。

6、托管的主体与客体

企业托管的主体：一般地企业托管中的受托方，必须是具备接受企业资产托管经营管理能力和权力的独立企业法人。可以是按现代企业制度模式建立的企业托管公司、国有资产管理部门，也可以是中外合资或外商独资企业。其职责在于直接以实现企业资产的保值、增值为目标，按约定条件，在规定期限内，通过经营、管理、运作受托资产，取得显著的经济回报，使企业获得新的生命力。

相应的企业托管的客体：委托管理的标的企业可以按实际发展需要，以多种对象为选择，可以是经营不善的亏损企业，资不抵债或濒于破产的企业，也可以是经营较好的企业。以前者为对象，是一种公认的选择，理由是这种企业的托管有利于借助外来力量的支持使原先已经或正在失去活力的企业重新获得生机，它显著地符合政府和企业急于改造大批亏损、经营不善企业的迫切愿望，在实际中具有相当大的市场。而以后者为对象，则需要观念的突破，从某种角度来看其意义更为深远，托管不仅有利于这此企业通过资产重组和再配置获得更好、更大的绩效，而且利于国际标准的现代企业迅速形成。

7、托管与承包的区别

我们知道，承包也是所有权与经营权分离，但是承包最大的特点就是承包期满后就走人，至于经营期间把企业搞成什么样那就不关我什么事了。也就是说，承包人不会考虑到承包的标的物的利用价值和企业的长远发展。托管则不同，托管人必须保证托管的标的物的科学利用以及企业的长远发展。也就是说，托管人与委托人实际上是一体的，利润共享，风险共担，荣辱与共。

湖南石门* *  化肥股份有限公司与北京* *  零询管理顾问有限公司进行合作期间，公司员工、当地政府和社会各界对此反响强烈，对选择这样的方式使企业起死回生给予充分的期待和良好的祝愿。尽管托管这一行为早已存在且人们并不陌生，但那主要是对资金的托管即信托比较熟悉，而对于企业托管，应该说目前还是一个新兴的事物，法律法规也没有成熟的具体的操作规范。但不管如何，企业托管应该是具有光明前景的事物，我们期待它并且一定会对我们的社会生活产生巨大的积极的影响，我们期待着它的美好未来。