陈家金律师谈软件企业知识产权应对

　　主持人，您好。法律快车朋友们，大家好！我是陈家金律师。

　　好的。软件是指程序和相关文档的合称;程序，是指能被计算机识别的指令集合;指令是指按照一定语法规则写就的一堆英文语句。而文档是指对该程序予以说明的一些必要文字，比如说明该程序的用途，作者，使用方法，注意事项等。所以软件的本质就是一堆能够被自动化装置执行的语句。

　　首先，软件属于作品的一种，受著作权法保护。但根据版权法的规则，版权法仅保护软件的表达方式，不保护软件的思想，也不保护软件的功能、处理过程、操作方法或者数学概念。举个例子说，我写了一个“全自动洗衣机”程序，用了80个指令集合，可以使洗衣机完成“浸泡—洗涤—脱水—烘干”。在这个程序里，著作权法仅保护这80个指令所用语句的方式、排列，其他方面比如功能、过程都不保护，你可以另外写一个程序，同样是历经上述四个过程，同样是完成上述功能，只要语句不是抄我的，都是合法的，都不算侵权。
　　弄清楚软件的哪些要素受到保护，哪些不受保护，软件侵权也就自然清楚了。所谓软件侵权，是指侵害了某软件的指令表达方式。到底有没有侵害其指令表达方式，判断方法，主要是看两者的指令表达方式是否完全相同或者基本相同，只要两者的表达方式相同或者基本相同，就可以初步判定软件侵权成立。
　　上面讲的是用版权法保护软件的基本规定。用版权法保护软件是我们主要和通行的做法。软件作为一种算法，如果本身具有足够的新颖性和创造性，又能和硬件结合，并能解决实际问题，自然可以受到专利法保护，不过，专利审查标准严格、专利获权手续繁杂、周期长、费用高等重重困难，很少企业寻求专利法保护，更多更通行的做法是寻求版权法保护。

　　好的。优惠政策主要集中在“国发〔2000〕18号”以及“国发〔2011〕4号”文件中，主要体现为：
　　第一、从事软件开发与测试，信息系统集成、咨询和运营维护，集成电路设计等业务，免征营业税。
　　第二、我国境内新办软件生产企业经认定后，自获利年度起.第一年和第二年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税。集成电路生产企业则享受“两免两减半”和“五免五减半”政策。
　　第三、国家规划布局内的重点软件生产企业，如当年未享受免税优惠的，减按10%的税率征收企业所得税。
　　第四、软件生产企业的职工培训费用.可按实际发生额在计算应纳税所得额时扣除。
　　第五、购进软件，凡符合固定资产或无形资产确认条件的，可以按照固定资产或无形资产进行核算，经主管税务机关核准，其折旧或摊销年限可以适当缩短，最短可为2年。
　　第六、企业在金融投融资、研究开发、进出口、人才、知识产权、市场政策方面也有享有的优惠政策，有兴趣的朋友可以具体查阅上述两个文件。
　　第七、地方政府相关配套政策，例如配合东莞科技工程，东莞市南城区政府对软件认证企业还另行资助5万元科技奖励费。

　　并非只要从事软件生成或者软件服务，就可以享受上述优惠政策。享受优惠政策是有条件的：必须按照国家规定的条件对企业进行软件产品登记和软件企业认定，也就是我们通常说的双软认证。
　　双软企业的标准为：我国境内依法设立的企业法人;以软件为其经营业务和主要经营收入;从事软件开发的人员占企业员工的总数必须在50%以上;开发经费占年软件收入8%以上;年软件销售收入占总收入的35%以上，其中自产软件收入占软件收入的50%以上;其他条件。
　　只有符合上述条件，且经过相关机构认证并颁发软件企业认证证书，企业凭该认证证书到相关税务部门办理优惠登记，方可享受税收优惠。
　　东莞地区的双软认证工作，首先由企业提出申请，由东莞市软件协会具体初审，其初审通过后报广东省软件协会再审，最终报广东省经济和信息化委员会核准并颁发证书。
　　关于双软认证，我需要特别提醒两点：
　　第一、企业进行双软认证的前提是，企业将自己的软件进行“版权登记”，版权登记的受理机构为国家版权保护中心。
　　第二、企业双软认证是非常复杂的过程，期间涉及较多知识产权专业知识，企业应当聘请专业的辅导机构，按照上述条件对企业进行相关辅导，待达到条件后再予以申报。

　　对于软件企业来说，软件是企业的全部，是企业的无形资产，也是核心资产。软件企业必须遵照无形资产规则，从以下几个方面做足功课：
　　首先，紧跟国家战略政策，在双软认证、民营科技认证、高新技术企业认证、研发中心认证、软件能力认证等项目中，最大限度争取各项财政补助、税收优惠。
　　其次，妥善处理与软件相关制度安排，尽可能减少企业内部知识产权隐患。职务作品、委托作品、合作作品的处理上，明确软件的知识产权归属;软件资产重组或者扩张，需要做好知识产风险调查和风险规避;软件开发和软件应用需要做到避侵权设计;再有软件技术秘密的保护、在软件著作权登记、在软件商标注册等方面，都需要从专业的角度进行处理。上述每一个问题都有足够的文章可做，等有合适的时间，我再和大家一起分享。

　　您客气了。我们下次见!