签订新三板对赌协议的法律问题

　　所谓对赌协议就是投资方在与融资方达成融资协议时，对于未来不确定情况进行的一种提前约定，对赌双方在协议到期时视条件成就情况而行使相应的权利。简单说来，对赌协议其实也是期权的一种形式，通过对对赌条款的科学设计，在有效保护投资人利益的同时在某种程度上也能激励被投资单位的发展。
　　在我国我们知道企业首发上市过程中对赌协议时明确禁止的，因为企业首次公开发行上市的一个重要条件就是股权明晰，那么对赌条款的存在会让企业的股权在对赌期间处于不稳定状态，因而对赌协议也为监管部门所禁止。而对于企业挂牌新三板，对赌协议的问题倒没有被明列禁止，很多专家也认为对赌协议在满足信息充分披露的情况下不应当成为新三板企业挂牌的障碍，当然对赌协议的协议方不能包含挂牌主体。我们也看到许多已经成功挂牌新三板企业的股东不乏为对赌协议签订的一方。那么，对于即将挂牌新三板的企业来讲，如果能够做到将对赌协议订立的背景、股东情况、形式、主要条款、可能承担的不利结果或者风险披露清楚，让投资者充分了解到这样一个协议的存在，很大程度上是能够通过相关审核的。

　　许多机构投资者在向企业投资时明确要与融资企业签订对赌协议，所以很多情况下对于对赌协议的认可是企业获取投资的先决条件，很多人在看对赌协议时可能只看到了协议中投资方提出的种种要求，但同样不可否认的是一份条款设计科学、符合被投资企业发展现状的对赌条款也将会给企业带来很大的激励作用。对于投资者来讲，对赌协议让投资风险可控。而对于企业来讲，对赌协议则能够让企业在获取新一轮投资后积极投入到发展中去，签订对赌协议的股东则可能因为面临触发对赌条款产生的高风险而积极投入企业的治理当中，这对于企业的发展来讲其实未尝不是很好的事情，因为很多对赌协议是以被投资企业未来几年内的经营业绩作为触发条件的。
　　弊端，大家所熟知的是对赌协议会给被投资企业的股权、控制权、现金流、财务状况等带来很大的不确定性；除此之外，就是设计不科学的对赌条款将会给企业带来较大的风险，比如说如果对赌条款中约定的是不切实际的业绩目标，被投资企业在约定的期限内根本是很难完成的，那么这种情况到期对赌协议的触发将会把企业推向很大的困境。
　　规避的话，那么就是企业在签订前首先要仔细研究对方的对赌条款，同时对自身企业也要有一个全面真实的把握，在能够与对方博弈的情况下可以考虑将对赌协议设置为多层级结构以降低单一条件成就时企业就处于不稳定状态的情况。
　　另外，已经签订对赌协议的企业在将要出现不利局面时也可与投资者协议是否能调整对赌协议，比如增加财务绩效、赎回补偿、管理层行为等更多有利于企业挽回局面的一些条款。简单说来，这就是一个博弈的过程，如何在博弈过程使自己所受到伤害最小前提肯定是对自己有充分的了解，对协议条款也有充分的研究。

　　案例中的约定的条款就是典型的以A公司未来几年的经营利润为条件，A公司在签署前首先肯定要对自己的发展以及未来几年的发展状况有着非常准确的把握。这就要求A公司的管理层必需是非常了解本企业和本行业的管理专家，能够对企业的经营状况和发展前景做出较为准确的判断。同时最好能够与对方谈判使对赌中得筹码设计的更为合理，比如确定较为合理的利润实现目标，恰当的期权行权价格等。
　　签订协议的过程中还要特别注意协议的其他条款，如保底条款等，都要充分评估该条款对企业而言是否公平。

　　除了上述对赌协议中的现金补偿外，若目标企业未完成约定的预期利润，还可以约定由融资方股东向目标企业进行补偿，或者融资方股东向投资机构补偿，同时也有由目标企业向投资企业补偿的方式，以上几种补偿方式可以由融资企业决策层在实际考察企业模式后作出。
　　另外，除了以上补偿模式外，实践中也有融资方股东与投资者约定股权回购的形式，即目标企业预期业绩未达到或条件成就时由协议股东对融资方所持部分或全部比例进行回购。

　　在不能解除对赌协议的情况下，具体到A公司的案例，就要求公司能够对协议股东补偿投资方的资金来源作出合理说明，以确保签署对赌协议的股东具备对赌条款触发时的补偿能力，而不至于对赌协议生效时因缺乏补偿能力对企业构成重大影响。同时公司也可以要求签署对赌协议的股东与公司签订兜底性承诺或保证书以确保公司及其他股东利益不受损害。

　　融资企业在签订对赌协议时要仔细研究对赌条款，避免陷入对赌陷阱，比如投资方在投资前可能会对融资方展开相关的尽职调查，而融资方则可以通过反向调查的方式对投资者进行充分的了解，比如投资机构设立的背景以及投资履历等，以确保对赌条款设计的合理性。
　　另外，企业自身要对企业的现状以及未来发展状况都有一个比较清晰的认识，从而设定恰当的业绩目标而不至于限企业于不利境地。同时在对赌指标的设计中，要考虑多重因素并且根据企业的不同情况确立不同的指标，如对于正处于初创期的企业可以在财务指标外增设非财务业绩，如新市场的开拓、管理层的绩效考核等等。
　　最后，对于融资企业来说，在对赌协议的设计，要充分考虑企业业绩不能实现、对赌条件被触发的后果，尤其是涉及到公司控制权变动的结果要谨慎对待。

　　不客气。也欢迎有需要或感兴趣的朋友来电咨询或探讨。