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民事抗诉申请书(民间借贷)

来源:杜凯律师
发布时间:2022-03-11
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民事抗诉申请书(民间借贷)


申请人:周某某,男,汉族,****年*月*日出生,住****小区*号楼*单元**号,农民。联系电话:***********

被申请人:康某,女,*******日出生,住某某县某某镇某某村,居民,联系电话:***********

被申请人:张某,男,汉族,****年**月**日出生,住陕西省**县*****单元**号,居民,联系电话:***********

抗诉请求

请求依法提起抗诉,撤销**县人民法院(****)陕****民初***民事判决书及**市中级人民法院作出的(****)陕**民终***号民事判决书,由人民法院再审改判,支持申请人诉求。

事实与理由

判决程序违法,认定事实错误,故而提出申请,请求人民检察院依据《民事诉讼法》第二百零八条规定依法提出抗诉。

一 、二审法院认定康某对借款一概不知是错误的。

从本案的事实来分析:陕*T****抵押车辆的产权证、康某的结婚证、康某的身份证,都让张某拿去借款,康某对自己的车辆产权手续、结婚证、身份证没有尽到注意义务,按照客观的情况应当确定康某知道借款事宜。

同时:涉案债务是张某以夫妻名义向周某某所借,债务发生在张某与康某夫妻关系存续期间,张某未能举证证明涉案债务为个人债务,也未能证明张某与康某存有财产归各自所有的约定,故根据《婚姻法解释()》第二十四条可认定涉案债务为夫妻共同债务。康某辩称对涉案债务不知情,夫妻双方不存在举债的合意,举债没有用于共同生活,而周某某主张涉案债务是张某夫妻为经营出租车和煤厂所借。所以应当认定其为夫妻共同债务。

二 、二审法院适用法律错误。

本案不应当适用《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条规定 夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。

应对适用《最高人民法院关于适用

本案借贷发生在****年,原一审法院适用《最高人民法院关于适用

三 本案借款的去向审查不清。

本案张某先后以做生意办煤厂为由从周某某处借款。该笔款项周某某是通过银行转账到张某账户内,而张某和康某也实际在煤厂入股,一直都在经营,包括陕*T****抵押车辆转让款也是打到煤厂。有何证据证明该笔款项的用途不是用于家庭生活或生意经营。

、认定该笔借款张某用于吸毒是错误的。

张某曾被强制禁毒和注销驾照的证据不能证明所借款项用于吸毒。这个证据只能证明曾经吸过毒,张某开庭时明确说明自己只在****年吸过一次毒品。购买的毒品数额有多少,应当依据公安部门的办案材料确定,公安机关的询问笔录很清楚客观,不能简单推定所有借款用于吸毒。而且被强制戒毒的案卷是本案查明事实的关键证据,法院应当调取,这样才能客观的确定张某购买毒品的时间,数额,进而确定购买毒品的钱的来源。

五 关于本案本金和利息审查不清楚。

正如本案一审认定,本案约定的利息为月息*%,根据双方之间银行转账流水可以认定双方的利息为*%,其实根据双方之间的银行转账流水也可以证明被申请人还的利息,而不是本金。所以不能按照将******元认定的偿还本金,这样完全损害再审申请人的合法利益。《最高人民法院关于适用

六 、本案二审程序违法。

《人民法院组织法》第*条明确规定:“人民法院审判案件,实行合议制;”人民法院审判上诉和抗诉的案件,由审判员组成合议庭进行。《民事诉讼法》第四十条 人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。

合议制在我国的审判制度中具有非常重要的地位和作用,该制度要求合议庭成员具有同等的权利和责任,每一个合议庭法官都必须自始至终地参与对案件的审判,中途不得无故退出、弃权或更换,同时还应当认真地参与案件的评议,如实地、充分地陈述对案件的裁判意见。本案在二审审理时虽然组成合议庭,但是从始至终只有一个法官出庭,判决书上写“依法组成合议庭,进行了审理”,但事实合议庭组成后审理并没有合法进行。

、原审法院已经认定清楚,“以做生意办煤厂为由三次从周某某处借款”,对此双方都没有争议。出借人已经尽到注意义务。对于做生意办煤厂这样的生意当然是夫妻共同经营,共同参与,作为妻子的康某怎么可能不闻不问。从举证责任的分配来分析,被上诉人应当举证证明所有款项的用途,因为三笔借款要**万元,怎么能仅仅提供吸过毒的证据,且没有直接证据证明吸毒次数,吸毒持续时间,吸毒的毒资来源等情况,所以对于这样的情况不能推定出款项的去向,应当根据法律规定确定夫妻共同债务,共同承担还款责任。

八 本案存在恶意转移财产、逃避债务的情况

本案借款时以陕*T****车作抵押该抵押约定是有效的,周某某也是因为有车辆抵押才同意借款。被申请再审人夫妻双方离婚协议约定没有共同财产,但是却将陕*T****抵押车辆私自转让。而且没有通知再审申请人,明显存在恶意转移财产、逃避债务的情况。对于被再审申请人存在以上行为,法院在对其证据认定时,更应当谨慎和严格。

综上所述,原审法院存在严重程序违法,认定事实错误的情况下做出判决,损害了申请人的利益,理应得到纠正。

特依法提请检察机关抗诉,以维护法律尊严,维护申请人的合法权益。

此致

**市人民检察院

                                     申请人:

                                     二〇**年**月**日

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