代理词

尊敬的审判长、审判员：

山东三禾律师事务所接受被告xxxx、xxx的委托，指派我们担任其代理人，现根据法庭调查所查明的事实并结合有关证据发表以下代理意见：

一、被告xxxx向原告出具欠条属于职务行为。

1、二被告属于共同出资关系。原告将被告xxxx、zzzz同时列为本案共同被告，诉请二被告（后追加为四被告）共同偿还货款，而从原告提交的证据材料显示，被告xxxx向原告出具的欠条和被告zzzz向原告出具的欠条无任何关联性，依照法律规定原告应当分别起诉，而原告却将二人同时列为本案被告，足以说明原告认为二被告存在共同经营的关系，原告陈述称“无法区分欠款是个人行为还是公司行为”实属不当，既然同时列为本案被告，原告的行为即可认定原告承认二被告存在共同出资的关系。

2、二被告属于出资设立公司而非合伙关系。原被告对被告xxxx提交证据的真实性均不存在异议，因此，原被告均认可二被告存在出资设立公司的事实，且相关信息均在全国公开的工商信息平台上予以公示，，原告不能以不知情为由而否认二被告的出资关系。

3、原告系与xxxxxx有限公司之间业务往来。被告xxxx提供证据含：临沂市xxxx有限公司（以下简称“公司”）工商备案登记信息、xxxx与zzzz签订的合同、电话录音各一份，该组证据显示xxxx与zzzz共同出资设立临沂市xxxxxx有限公司，xxxx为隐名股东，担任公司监事一职，zzzz是显名股东，担任公司法定代表人，公司的经营范围为：“销售：半挂车、金属材料、机械设备、汽车配件”， 住所为：“xxxxxx”。根据法庭调查情况，原告出售的产品有槽钢、钢管等钢材系公司经营业务所需材料，原告送货地址为公司所在地，原告往来款项均由公司法定代表人zzzz支付，xxxx并未向原告支付过任何款项。因此，从原被告提供的证据材料及法庭调查事实来看，xxxx本人并未与原告存在业务往来关系，原告所配送货物均发往公司并实际用于公司日常经营。

综上所述，原告在应知且明知其在与公司进行经营活动的前提下，被告xxxx作为公司的经营者代表公司向原告出具欠条的行为应当认定为xxxx履行职务行为。

二、被告xxxx职务行为产生的责任应当由公司承担。

在认定xxxx系履行职务的前提下，根据《民法通则》第43条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”之规定，最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见》第42条：“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人”之规定，相关偿还欠款的责任应当由公司承担。

三、原告要求偿还欠款及违约金，其中违约金过高，严重超过原告货款利息损失，请求予以调整。

代理人：

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