律师的金融业简述

一、概念

广泛的金融泛指一切与信用货币的发行、保管、兑换、结算、融通有过的经济活动，是货币流通和信用活动以及与之相联系的经济活动的总称。简单的说，金融是指资金的融通（融资）。金融在社会中的作用越来越重要，金融业务也越加复杂和细化。

二、金融业的发展及监管

1、我国金融业的发展情况

 1.1、金融业的经营模式

全球范围内，金融业的经营模式主要分为分业经营和综合经营两种。

分业经营是指银行业、证券业、保险业等金融机构只能在自身行业范围内开展业务。但是，金融机构可通过开展资产管理等跨行业、跨市场业务，实现一定程度的综合经营。

自身业务范围：

法规：《中华人民共和国中国人民银行法》(现行为2003年12月修改)；

《中华人民共和国商业银行法》（现行为2015年8月修改）；

《中华人民共和国银行业监督管理办法》（现行为2006年10月修改）；

银行业： 根据《中华人民共和国商业银行法》，商业银行可以经营下列部分或者全部业务：

1）吸收公众存款；

2）发放短期、中期和长期贷款；

3)  办理国内外结算；

4）办理国内票据承兑和贴现；

5）发行金融债券；

6）代理发行、代理兑付、承销政府债券；

7）买卖政府债券、金融债券；

8）从事同业拆借；

9）买卖、代理买卖外汇；

10）从事银行卡业务；

11）提供信用证服务及担保；

12）代理收付款项及代理保险业务；

13)  提供保管箱服务；

14）经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。

中国人民银行：即俗称的“国库”管理者。作为中华人民共和国的中央银行（我国的国家行政机构），执行国家的货币政策，有其相应的职责。《中华人民共和国中国人民银行法》，中国人民银行执行货币政策，可以运用下列货币政策工具：

1）要求银行业金融机构按照规定的比例交存存款准备金；

2）确定中央银行基准利率；

3）为在中国人民银行开立账户的银行业金融机构办理再贴现；

4）向商业银行提供贷款；

5）在公开市场上买卖国债、其他政府债券和金融债券及外汇；

6）国务院取得的其他货币政策工具。

中国人民银行在运营上述货币政策工具是可以制定具体的条件和程序。

法规：《中华人民共和国证券法》（现行为2014年8月修订版）；

《中华人民共和国证券投资基金法》现行为2015年4月修订版）；

《股票发行与交易管理暂行条例》（现行为1993年4月制定版）；

《最高院雇佣审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（现行为2003年制定版）；

《期货交易管理条例》现行为2016年2月修订版)；

《最高院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》（现2003年6月版）；

《最高院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定（二）》（现2010年12月版）；

证券业：根据《证券法》，证券业业务范围：股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易，政府债券、证券投资基金份额的上市交易，证券衍生品种发行、交易。

法规：《中华人民共和国保险法》（现行为2015年4月修订）；

     《最高院关于适用<中华人民共和国保险法>若干问题的解释（一）、（二）、（三）》（2009.9、2013.5、2015.11）；

     《中华人民共和国信托法》（2001.4.28）；

保险业：根据《保险法，保险业业务范围 : 承办投保人向其投保的保险业务，保险即投保人根据合同的约定支付保险费，保险人根据合同的约定，对于将来有可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金的责任，或者对于将来发生的被保险人死亡、伤残、疾病、或者达到合同约定条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。包括财产保险和人身保险。保险业务在我国实行专营原则。

综合经营是指银行业、证券业、保险业等金融经可以跨行业经营。综合经营有分为全能银行和金融集团两种模式；

全能银行(universal  banking) :银行业、证券业、保险业中两种或两种以上的金融服务由一个金融机构提供。（例如：德国的德意志银行，法国的法国兴业银行）

金融集团指金融业务在集团占比超过50%的大型集团公司。

我国金融业发展规模：

银行业：国有商业银行(建设银行、农业银行、工商银行、中国银行)、国有控股大型商业银行、全国性股份制商业银行、城市商业银行、农村商业银行、村镇银行、外资银行、农村合作社、农村信用社。

证券期货业：证券公司、基金管理公司、期货公司。

保险业：保险集团和控股公司、财产险公司、人身险公司、再保险公司、资产管理公司、出口信用保险公司、其他机构。

金融业监管：

我国实行分业经营、分业管理模式，由一行三会构成监管机构，分别为中国人民银行、证监会、银监会、保监会。外管局，即国家外汇管理局，是人民银行管理的国家局，不单独列为监管机构。

三、银行金融业务

银行金融业务中有包含信贷融资业务、银行业金融机构的设立于重组、贸易与供应链金融业务、理财与资产管理、金融衍生业务、债务 重组与不良资产处置义务等。

1、信贷融资业务

   信贷融资是商业银行最核心的业务，即发放贷款业务。律师在主要业务是:参与融资交易结构的设计，分析各类担保安排的可行性，起草贷款协议、担保文件及其他融资文件，参与贷款文件的谈判，就贷款交易中涉及的法律问题提供咨询意见，出具法律意见书，协调贷款发放等等。

不同类型的贷款律师的工作内容也会有所不同，如银团贷款与双边贷款、房地产融资、项目融资、并购融资、资产融资等等。

银团贷款(Syndicated  Loan),两家以上的银行或金融机构组成银团，按照相同的贷款条件，共同与借款人订立银团贷款合同，按约定比例提供资金，贷款给借款人的一种授信行为。通常贷款数额庞大，中长期贷款。参与者包括：借款人、安排行、代理行、参贷行、担保人等。律师业务：贷款和担保文本的起草，参与融资文本谈判，就相关事宜提供法律分析和建议，以及出具正式法律意见书等。

房地产融资，为了房地产的开发或者投资而提供的贷款。包括房地产开发贷款和房地产投资贷款。开发贷款是向房地产开发商提供的贷款用于房地产开发。投资贷款是向投资方提供的用于其投资现有已经建成的房地产。我国对房地产的相关政策性监管要求较多。需要注意，房地产担保，土地抵押、在建工程抵押，以及房地产建成后的房屋抵押。《物权法》、《土地法》、及政策性规定。

项目融资，对建设项目提供融资。包括各类项目，如基础设施，石油天然气，公益项目，等等。特点：建设项目投入资金大，建设周期长，投资成本回收周期长，一般可能需要银团提供融资。法律问题：项目公司的设立、融资安排、担保设立（不动产抵押、动产抵押、账户质押、股权质押、应收账款质押等）、环保、建设工程承包、项目保险事宜、土地使用权的落实、税收优惠待遇、外汇管理、各项审批和登记程序、与政府部门进行协调及其他环节。

并购融资，为了并购交易而提供的融资。并购交易中融资安排是重要的一环。多数情况下，并购方都是通过债务融资工具筹集并购资金。债务融资工具主要是并购贷款和发行债券。并购分为资产收购和股权收购。不同类型并购交易，并购融资的交易结构不同。资产收购中，银行主要考虑借款人的信用状况和所有资产的价值，一般会要求资产收购完成后在所收购的资产上设置担保。股权收购相对复杂，尤其上市公司股权收购，银行在为股权收购提供融资时会根据具体的交易情况设计不同的交易结构。

资产融资，为了购买资产，并基于资产的价值而提供的融资。典型的资产是具有高价值的如飞机、船舶和大型设备设施等。借款人的信用风险可以由资产价值所冲抵，即银行在信用评审时注意考虑的是资产的价值，影响资产价值的因素：资产所在地、资产是否可以设置有效的担保，资产未来的收益情况，以及资产处置收益。资产融资最直接的方式是担保贷款，资产购买人作为借款人向银行申请贷款，并将其所购买的资产抵押给银行。担保贷款往往和租赁相结合，交易结构比较复杂，资产购买人向银行抵押贷款（其所购买的资产抵押）然后再出租给承租人，收取租金。律师业务：参与项目结构设计、起草有关合同文本、代表客户参加谈判、提供法律分析、准备项目文件、出具法律意见书及代表客户办理所有权登记和抵押登记等等。

2、其他银行金融业务

   一般银行业务，一般咨询类服务，如银行日常业务咨询建议，对各业务进行合规性审查，提出解决方案。起草标准化文本，并不断修改更新。

   银行金融机构设立于重组业务，如协助外国投资者在中国设立各类金融机构(外商投资银行、金融租赁公司、财务公司、汽车金融公司等)，协助客户入股中资银行；协助银行引入战略投资者等等。

贸易与供应链金融业务，基于贸易与供应链所提供的金融业务称贸易金融（供应链金融）。基于贸易不同支付方式开展，通常的支付方式：赊账（open  account）、票据、信用证和预付。信用证及相关融资，包括开立信用证、进口押汇贷款、提货担保信用证议付，出口单据贴现，打包贷款（packing   credit）and  so  on ;银行保函和备用证；应收账款融资，保理（factoring）、forfaiting.

理财与资产管理业务，银行通过向客户提供投资建议或财富管理服务，并收取费用的行为。理财业务近年来发展迅速，各银行纷纷推出各种理财产品提高收入。企业的理财服务一般都称为资产管理服务。

金融衍生业务，金融衍生又称金融衍生品、金融衍生商品、金融衍生工具等等。根据交易类型的不同，金融衍生品可分为远期、掉期、期货和期权四类；按市场组织程度，可分为场内交易衍生商品和场外交易衍生商品。金融衍生产品具有杠杆性、高风险性、虚拟性。律师从事金融衍生法律业务必须熟悉不同类型金融衍生交易的基本原理，了解其中的核心风险点。金融律师的核心工作室审查和修改金融衍生交易合同，协助客户降低交易风险。

债务重组与不良资产处置，指对银行信贷形成的债务进行重组，包括出现不良的债务，同时也包括没有出现不良的正常债务。正常债务重组可以有很多原因，如借款人从其他渠道获得成本更低的融资，希望以此替换此前已经举借的成本高的融资。商业银行的贷款根据中国银监会《贷款风险分类指引》（银监发【2007】54号）划分为：正常、关注、次级、可疑和损失五类，后三类合称为不良贷款。1）正常:借款人能够履行合同，没有足够的理由怀疑贷款本息不能按时足额偿还。2）关注：尽管借款人目前有能力偿还贷款本息，但存在一些可能对偿还产生不利影响的因素。3）次级：借款人的还款能力出现明显的问题，完全依靠其正常的营业收入无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也可能会造成一定损失。4）可疑：借款人无法足额偿还贷款本息，即使执行担保，也肯定要造成较大的损失。5）损失：在采取所有可能的措施或一切必要的法律程序之后，本息仍然无法收回，或只能收回极少的部分。在上世纪末四大国有银行开始改制上市的过程中，我国先后成立了信贷、东方、长城和华融四大资产管理公司，负责接收并处置四大国有银行的不了资产。在四大资产管理公司运营过程中产生了许多不同的资产处置方式，包括：债权转让出售、债转股、债务重组、诉讼清偿等等。律师工作：尽职调查、参与制定处置方案、产业谈判协商、起草法律文件、代理法院诉讼等等。

四、证券律师业务

证券律师又称资本市场律师，主要是在资本市场上的融资、并购重组等业务，如公司改制上市（IPO）、借壳上市、股票增发、公司债券发行、上市公司收购、重大资产重组等等。

证券律师的主要服务内容：

1、对企业包括但不限于主体资格、历史沿革、重大资产、重大债权债务关系、业务、人员、关联方及关联交易、税收、环保等主要方面进行全面的尽职调查。

2、知道改制重组方案，并未实施改制重组方案起草各类相关协议、提供具体执行涉及问题的咨询。

3、起草与改制相关的股东会议决议（或股东决议）、董事会决议、股份有限公司章程(草案)、发起人协议、创立大会文件、关联交易协议及其他与改制相关的其他协议、文件并协助公司召开创立大会。

4、协助企业完善和规范公司治理及运营，协助企业建立健全公司决策制度和内部控制制度，规范关联交易并建立关联交易决策制定和信息披露制度。

5、讨论、设计发行总体方案，就方案在法律上的有效性和可操作性以及方案是否符合公司利益等问题提供专业的法律意见。

6、审查公司与中介机构，如承销商、审计师等签署的聘用协议和保密协议。

7、根据主管机构的要求，依法出具项目所需的法律意见书、律师工作报告及其他有关文件。

8、对必要的需要见证的文件进行律师见证。

公司上市或债券发行中的募集说明书（Prospectus），工作量比较大，国内一般由主承销商起草，境外上市或债券发行业务中，起草募集说明书是由律师进行的，该项工作需要大量的基础性工作，如尽职调查、和公司及承销商沟通等等。（所以国内律师该项业务收费较低）

客户范围

证券公司和上市公司，一般会聘请不同的律师进行。证券公司的律师承担的工作比较多，也会获得更多的资本市场和收益，因此应当与证券公司搞好关系。

专业技能

证券律师应当熟悉公司法、证券法，同时要密切关注最新的资本市场监管动态，包括上市主管机构、交易所、协会不时发布的关系监管规定或者指引。还有了解一些行业知识，以便知悉行业风险和特征。跨境证券服务还应当对有关交易所有所了解，对中国企业到境外上市时与境外律师合作有重要帮助。资本市场业务往往都有交易的时限性要求，因为资本市场瞬息万变，合适的时机对交易的成功非常重要。因此律师工作强度比较大，保持良好心态，避免错误。

五、基金律师业务

    基金包括私募基金和公募基金，同时也可以分为证券投资基金和产业投资基金。《证券投资基金法》2003年颁布以来，公募证券投资基金管理公司成为了金融市场的新成员。公募证券投资基金监管严格，法律文本往往格式化，所以律师工作量不大。