尽职调查简述

（Due diligence, DD）

一、概述

尽职调查是对某企业法人或项目进行的审慎调查，通过尽职调查来收集企业或项目的信息。在实践中，尽职调查分为法律尽职调查和商业尽职调查（包括业务和财务）。

二、目的

法律尽职调查的目的：

1、确保被调查人及相关参与方有相应的缔约或者履约能力；

2、发现交易中可能存在的任何障碍，如第三方同意、法律对转让等行为的限制禁止；

3、披露并分析任何未知的或者可能发生的责任或风险，如尚未完结的诉讼、被查封或者限制的财产及其状况；

4、识别资产 、业已设立的留置权以及可能发生附属担保的范围。

三、尽职调查中查明的事项可能会对交易产生的影响:

1、交易结构。根据调查的结果设计出最利于保护自己权益的交易结构。

2、担保。可以查查罪适合作为担保的财产，设置担保。

3、声明与保证。尽职调查的结果将用于声明和保证文件的起草，使相关权利人免于承担未知的风险和责任。如果尽职调查中发现了未决的诉讼，权利人可以要求出具一份潜在风险量化的声明。如果声明和保证文件是不真实的，那么权利人可以提前解除或者采取相关措施，并可能要去被调查人提前履行某种义务或行为。

4、承诺。尽职调查的结果将用于起草相关承诺文件，被调查人需采取具体的措施保证贷款人的利益。此外，尽职调查中查明的事实可能会引起一些问题，如以及设置了担保的财产，债权等权利。

四、尽职调查的范围

4.1 公司基本情况

  4.1.1 工商档案

   公司自成立以来(包括设立、历次变更)的企业法人营业执照及最新的经年检的企业法人营业执照。公司成立及历次变更时的政府部门的批或者批准证书。

   公司的出资人（包括股东和发起人，下同）签署的出资人协议、合资合同、合作合同，或出资人为设立公司而签署的其他类似的协议，以及出资人为设立公司而做出的决定。

公司成立以及历次注册资本变动所需的验资报告、资产评估报告。

公司成立时及历次变更的公章程 ，以及现行有效的公司章程。

公司组织机构代码证、税务登记证（国税和地税，包括分公司分支机构的国税和地税登记证）、外债登记证、财政登记证等登记、许可、备案文件。

 4.1.2 组织机构

公司全部分支机构（包括但不限于分公司、办事处、代表处、服务中心等非法人单位）的名单及营业执照。

公司内部组织结构图及各部门职责。

公司是否正在或即将进行清算、托管、破产或注销，如是，则请提供相关的公司董事会和股东会决议、公告文件、工商登记机关或法院文件。

  4.1.3 业务资质文件

公司目前从事的经营事项和业务种类，并提供公司从事之经营事项所需要的全部政府登记、许可、批准、资质、备案文件。

  4.1.4 公司股东情况

公司股东名单并在该名单上注明股东各自的出资额和持股比例。同时，请核查公司现时/历史上实际股东持股情况与工商登记情况是否一致，如不一致，请进一步查明原因。公司股东之间的关联关系。公司的实际控制人的姓名及其直接或间接持股比例。与公司股权有关的任何购股权、认股权、质押、被有关司法及行政机关查封、扣押、冻结或其他产权负担的详情，公司股东持有之股权是否存在产权争议。

 4.2 公司的对外股权投资

  公司所有的对外投资企业的股权结构图和清单（注明每家公司的准确名称、注册地址、注册资本、股权比例及经营范围）。

公司投资企业（包括全资子企业、控股企业、参股企业）的企业法人营业执照、投资协议（包括但不限于出资人协议、发起人协议、股权转让协议等）、其现行有效的公司章程。

 4.3 重大合同

  重大合同一般是指与公司生产经营有关、涉及的合同金额担心或累计超过公司经资产5%的合同，或者虽未超过5%，但对公司的生产经营有重大影响的合同。

除上述之外，还有关注公司与其股东，以及与公司下属公司签署的协议，现在公司进行融资的协议。

 4.4 融资和担保情况

  具体包括：

   1、当前未到期的短期债务、中期债务、公司间的借贷、融资租赁债务摘要，包括金额、期限以及提起还款条款；

   2、公司参与的并且当前未到期的利率或外汇掉期、利率上限、期权、远期或其他衍生工具或交易；

   3、与超过约定金额的融资或借贷有关的承诺函或其他网络信函复印件；

   4、超过约定金额的或有负债的有关的文件和往来函件复印件；

   5、公司此前债务融资、股权融资或其他融资所涉及的私募备忘录、招股说明书、发债说明书、正式声明、协议、法律意见书；

   6、证明其他重大融资安排的文件，包括融资租赁、经营性租赁、销售和售后回租安排、分期购买或类似安排；

   7、公司提供的任何形式之担保情况，包括但不限于保证、抵押、质押等。

 4.5 主要资产

  被调查人的资产清单对于切断可用于福山担保的资产及其未知都是很有价值的。则有助于确定保证担保利益所需采取的措施。资产情况包括啊：1、公司拥有的土地（包括尚未取得土地证的土地）及房屋（包括尚未取得房产证，但已竣工验收的房屋）；2、公司固定资产明细表（包括但不限于机器设备、车辆），并提供车辆行驶证；3、近三年以来公司出售、拟出售对生产经营有重大影响的，价值占净资产5%以上的资产情况。

 4.6 诉讼

  具体包括：1、过去三年中发生的所有诉讼情况；2、财务年度末或中期，公司律师法官公司审计师的律师函；3、当前正在进行的涉及公司或其业务的所有诉讼、行政或监管程序、调查或政府案件，简要描述每一案件的索赔主张，预计的公司损失金额，案件的当前进展情况，及公司胜诉的可能性；4、公司可能面临的潜在诉讼、法律索赔、监管案件或其他案件程序，包括有关任何侵犯知识产权的往来信函，有关潜在的政府调查、违法声明的往来函件；5、对公司或其资产具有约束力的、当前有效的调解、裁定、判决、其他裁决或裁定、和解协议或其他列席的文件。

 4.7 其他事项

  根据融资交易的具体情况，尽职调查还可能会涉及一些方面：

  1、劳资问题:是否有重大的员工纠纷，福利债务等等；

  2、控制权变更：是否有控制权变更条款，以及该所指向的交易是否构成控制权变更；

  3、违约事项：是否有因本次拟进行的交易而可能引发的其他交易的违约；

  4、公司拥有的知识产权；

  5、公司投保的保险情况；

  6、与公司有关的环保、健康和安全事项。

五、尽职调查的组织与实施

1、尽职调查清单

 尽职调查清单是一份以问题清单以及按主体分类的文件，详细累吗尽职调查需要审查的内容。尽职调查清单应当具体清晰。避免使用定义不清晰或范围不明确的词或概念。

2、影响尽职调查范围的因素

尽职调查一般会根据交易类型及交易中很多因素决定。一般来讲有：

 (1)交易结构

 (2)行业，如化工行业，需注重对环保部分的调查。

 (3)受监管的企业，

 (4)支出，权利人为了减少开支，或阶段性调查等情况。

 (5)时间限制，双方协商的时间或其他因素现在时限。

六、尽职调查信息来源

  传统渠道，有关登记部门，信息公开查询系统等。

  互联网渠道及其他公共资源等。

  绝大部分调查还是要依赖被调查人本身，由律师提供尽职调查清单，列明信息，由被调查人提供。

附：《法律意见书简述》

法律意见书

一、概述

   法律意见书是针对某一交易或事项阐明法律结论或法律分析的法律文书。法律依据书的目的在于，告知客户某一交易的法律后果；并向客户支持应进一步高考了并评估的法律风险。

   法律意见书重点在于对交易或某一事项的约束力及可执行下，确保当事人的权益可以被保护并有充分的可执行性。

二、法律意见书的结构和内容

  1、背景

     背景主要介绍法律意见书所针对的交易及相关的交易文件。同时也说明出具法律意见书的律师事务所承担的角色。

  2、定义

     如果法律意见书中定义的词语比较多，可以单独准备一个定义的内容，对特色词语进行定义。通常会引用交易文件中的定义。

  3、审阅文件

     (1)交易文件，即法律意见书所对应的交易的文件。

     (2)公司主体资格文件，营业执照、章程、其他证照。

     (3)授权文件，授权查阅的文件，如股东会决议、董事会决议或会议记录。

     (4)其他文件，与交易有关的其他文件。如会计审计报告，其他律师的有关项目的法律意见书等。

4、调查询问

律师为了出具法律意见书所做的调查和询问。包括第三方机构等。

  (1)公司查册，企业信用公示系统，公司系统；股东出资情况，知识产权、房产、土地等信息；

  (2)法院查询，执行信息，裁判文书等等。

5、假设

  假设部分同城针对事实情况以及与之相关的外国法问题。例如：

  交易文件的参与方都经适当程序设立和运营，有能力、权利和资质执行交易文件、交送交易文件、一交易文件履行义务、行使权力等；所有的交易文件上的签字盖章都是真实有效的，与原件一致的；所有文件所表述的事实、陈述和信息在所有方面都是真实、准确、完整的；交易参与各方有能力偿还债务；每一交易方的董事会的批准交易的会议及文件均适时召开，组织和举报均符合可适用的法律、法规，并且真实的记录会议情况。董事会决议未做修改和撤销，并且全面实施并有效；对于外国债务人，根据其设立地法律为合法、有效、有约束力的文件；没有其他会对法律意见书产生影响且未在文件检查和询问中披露的事实、问题或文件。

6、法律意见

   根据以上事实得出相关法律意见，不要陈述事实。

7、保留意见

   如什么是可执行的？可执行性的定义?

8、其他

   通常包括保密条款，及仅由接收方接收，不可向他人披露，他人不得对此产生信赖。律师事务所在法律意见书出具之日起步承担告知接受方任何变更的义务。

三、注意事项

1、利益冲突

2、法律意见书的责任，律师事务所不应当对该交易或事项进行担保，但应当就任何疏忽和不实陈述承担责任。

3、时间安排和相关问题，法律意见书的日期应当与相关交易文件日期相同。

4、其他事项，法律意见书应当早于交易，所以应当注意及时更新检索信息、调查信息等情况，如企业的基本信息等。法律更新情况。