XXX与杨XX借贷合同纠纷案

代 理 词

审判长

辽宁良友律师事务所接受上诉人委托，指派我担任其代理人，目的是维护当事人的合法权益，维护法律的正确实施。作为上诉人二审的代理人，针对本案焦点及举证责任谈如下代理意见。

民间借贷合同是实践性合同，自贷款人提供借款时生效。这意味着借款事实的成立不但要有借款合同、借条等证明双方的意向，还要有钱款已经交付的合法有效证据。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称借贷规定）近一步明确人民法院对于借贷案件审查应该达到“高度可能性”的证明标准。本案被上诉人现有证据不能有效证明已向上诉人交付了借款8万元的事实。从被上诉人的经济能力、款项来源及交付方式上看，均可以否定被上诉人借款给上诉人8万元的事实。《借贷规定》第16条:被告抗辩借贷行为尚未发生并能作出合理说明，人民法院应当结合借款金额、款项交付、当事人的经济能力、当地或当事人之间的交易方式、交易习惯、当事人财产变动情况及证人证言等事实和因素，综合判断审查借贷事实是否发生。由此可见，对于证人证言的效力是排在最后的，而本案对于钱款的来源、钱款的交付及借据的形成等事实全部来源于证人证言，但三份证人证言互相矛盾且与其他证据亦不能吻合。

一，在钱款来源上：

1，被上诉人称8万元是自己于2012年借给水泥厂（全名抚顺市XX有限责任公司）的，借出两年多了，二姑打电话让去取钱，于是在2014年11月18日取回来的。

2，证人于X与于XX虽都证实8万元是从于XX处取来的，但于X说是从于XX处借的（庭审笔录中记，她说是向她弟弟借的），而于XX证是被上诉人‘有钱没地方放，于2012年贷了8万元借给他们（证人在8万元的用途上有三种说法，后面有详细论述）’。

3，证人杨XX（被上诉人二姑）证实从未向被上诉人借过钱，是被上诉人向自己借款8万元，当时是银行转款，时间是在2004年，至今没还。

4，被上诉人一审提供的一份抚顺市XX有限责任公司的一份证明材料记载：借款时间在2010年的4月2万元和12月6万元，还款时间为2012年1月5日，还款8万元，帐目结清。

二，从被上诉人经济情况上来看：

被上诉人提供的银行贷款明细上可以看出，被上诉人从2009年开始几乎每年都有贷款的记录，贷款金额最高为2万元。由此可以看出被上诉人的经济水平，1.8万元 2万元尚需贷款。

    三，在钱款的交付上：

于X并没有亲眼看到上诉人拿到了8万元借款，是被上诉人告诉的。在庭审回答问题时，又说借没借我不知道。

四，在借据的形成上，证人于X并没有看见上诉人书写借据的过程。

故本案8万元现金是否存在，上诉人是否收到了8万元借款，从现有证据上不能排除合理怀疑，达不到高度可能性，理由有以下几点：

1，被上诉人在2014年6月贷款1.8万元，期限1年。2014年11月却将从于XX处取回的8万元借给上诉人且不要求支付利息。被上诉人的此种作法非常人所为。

2，证人于XX和被上诉人均没提到8万元借到水泥厂的借款利息，也没有最后对本金和利息进行核算。8万元是被上诉人从银行贷款取得，并不是如于XX所说，是被上诉人有钱没地方放，借给水泥厂目的是吃利息，但对于利息的约定和给付却都不计较，不符合常理。

3，于XX证，8万元的用处，有三种说法，一说是，家里有水泥厂，棋牌室，需要资金周转；二说是，被上诉人有钱没地方放，在厂子吃利息；三说是，我们个人用。对于被上诉人贷款8万元的用途，三种说法，无法作合理解释，有驳常理。

4，于XX证，8万元现金存放家里，没有到银行取款。暂且不谈于家家道殷实，但8万元也属于数额巨大，正如证人所说，家里玩的人多，需要大量的钱，就放在家里了。证人家只是个棋牌室，又不是开赌局的，8万元存放家里与人多少有关系吗？且人多手杂，在家里存放8万元，又是在农村，可能吗？

综上本案的证据无法形成借款事实成立的高度的可能性，被上诉人主张借款事实的存在，因证据缺乏真实性而不能认定。请二审法院在查明事实的基础上，合理分配本案的举证责任，认真审查本案证据的真实性，合法性，做出公正判决。

此致

抚顺市中级人民法院

代理人：

年  月   日