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股东代表诉讼的程序

股东代表诉讼的程序

发布时间 :2019-02-25 17:16浏览量 : 277
股东代表诉讼,一般是指当公司怠于通过诉讼追究公司机关成员责任或实现其他权利时,由具备法定资格的股东为了维护公司利益,并出于追究这些成员责任或实现这些权利之目的,依据法定程序代表公司提起的诉讼。股东代表诉讼只是股东代表公司行使一定的诉讼请求权,其获得的利益或判决的结果都只是由公司承担,而与股东私人利益并无挂钩,股东只是作为股东身份间接地享有公司获得的利益而已。
  •   股东代表诉讼是诉讼中的一种特殊情况,在这种情况下其诉讼的程序是与普通的诉讼程序是不同的,但是相信很多人都是不知道这个程序的。下面就为大家带来股东代表诉讼的程序的相关内容,一起来看看吧。

      一、股东代表诉讼的程序

      1、公司董事、监事、高级管理人员的行为给公司造成损失时股东代表公司提起诉讼的程序

      按照《公司法》的规定,公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。为了确保责任者真正承担相应的赔偿责任,《公司法》对股东代表诉讼作了如下规定:

      (1)公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。180日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司1%以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。

      (2)监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过董事会或者董事提起诉讼。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      (3)股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事,收到有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东的书面请求后,拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,有权为了公司的利益,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

      2、其他人的行为给公司造成损失时股东提起诉讼的程序

      公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以通过监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。提起诉讼的具体程序,依照上述股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失的行为提起诉讼的程序进行。

      二、股东代表诉讼特征

      股东代表诉讼不同于股东为维护自身利益向公司或其他人提起的直接诉讼。一般来说,直接诉讼的原告是最终受益者,而股东代表诉讼的原告只是享有名义上的诉权,胜诉后利益归于公司,提起诉讼的股东只是由于拥有股份而间接受益。各国公司法对股东代表诉讼都设有特殊的要求和限制,这也是它有别于直接诉讼的特征之一。

      2006年中国新《公司法》的出台对股东代表诉讼制度进行了详尽的规定,在法定权力上极大地保护了中小股东的利益。根据《公司法》的规定,董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失时,股东在一定条件下可以请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼,如果监事会、不设监事会的有限责任公司的董事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或在收到请求三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,股东可以依照前款的规定向人民法院提起诉讼。

      三、提起权的性质

      对股东代位诉讼提起权的性质是属于共益权还是自益权,学术界颇有争议。

      第一种观点认为代表诉讼提起权是一种自益权,其典型代表人物为日本学者松田二郎博士。他认为,如果公司不对侵害公司利益的股东、董事等行使诉权,股东为了保全其债权,有权行使作为公司债务人公司的权利,代表权诉讼属于自益权而非是共益权。

      第二种观点认为代表诉讼提起权是一种共益权,而非自益权。因为股东提起代表诉讼的诉讼原因并非属于作为公司投资者的股东,而是属于公司整体;代表诉讼获胜的结果往往导致公司利益之取得或者损失之避免,而这种结果又间接使公司股东、债权人和职工受益。既然股东提起代表诉讼并非只为追求自身利益,因此代表诉讼提起权应属共益权之一种。

      以上就是为大家带来股东代表诉讼的程序的全部内容。股东代表诉讼是属于诉讼的一种特使类型,同时也是股东申诉自己权利的一种很好的方式。

     
  •   当公司与他人发生纠纷矛盾需要诉讼的时候,其股东代表也可以代表公司进行提起诉讼的申请。那么,股东代表诉讼的提起程序是怎么样的呢?股东代表的程序性规则又有哪些?我相信你一定会对此产生浓厚的兴趣。今天就带你详细了解有关于此的问题。下面,请看详细介绍。

      一、股东代表诉讼的提起程序

      1、公司董事、监事、高级管理人员的行为给公司造成损失时股东代表公司提起诉讼的程序

      有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。

      2、其他人的行为给公司造成损失时股东提起诉讼的程序

      公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以通过监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。提起诉讼的具体程序,依照上述股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失的行为提起诉讼的程序进行。

      二、股东代表诉讼的程序性规则

      《公司法》第一百五十一条规定,股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东可以提起股东代表诉讼。《最高人民法院关于适用<公司法>若干问题的规定(一)》(2014年修订,法释[2014]2号)第四条规定,公司法第一百五十一条规定的一百八十日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司百分之一以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。根据前面的分析,优先股股东符合连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份条件的,就能提起股东代表诉讼。单独持股包括某一股东单独持有优先股达到百分之一,也包括某一股东持有的优先股与普通股之和达到百分之一。合计持股包括两个以上股东持有的优先股之和达到百分之一,也包括两个以上股东持有的优先股与普通股之和达到百分之一。

      三、股东代表诉讼的起诉条件

      1、提起代表诉讼的原告为“有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东”;

      2、股东提起代表诉讼之前,应当依法先向上述有关公司机关提出请求,请有关公司机关向人民法院直接提起诉讼;

      3、有明确的被告;

      4、有具体的诉讼请求和事实、理由;

      5、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。

      股东代表在选择进行诉讼决定之前,最好提前了解其有关的流程事项问题。希望大家通过阅读以后可以更加清楚了解股东代表诉讼的提起程序是怎么样的这个问题。

     
  •   在生活中,当公司的高级管理人员实施了损害公司权益的行为,股东为了维护自身和公司的权益,会以自己的名义对相关人员提起诉讼。很多人对于这个诉讼流程和相关规定都不是很了解,那么股东代表提起诉讼的程序和法律规定是怎样的呢?接下来为您解答这个疑惑。

      一、股东代表提起诉讼的程序和法律规定

      1、公司董事、监事、高级管理人员的行为给公司造成损失时股东代表公司提起诉讼的程序

      按照《公司法》的规定,公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。为了确保责任者真正承担相应的赔偿责任,《公司法》对股东代表诉讼作了如下规定:

      (1)公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。

      (2)监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过董事会或者董事提起诉讼。

      (3)股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事,收到有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东的书面请求后,拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,有权为了公司的利益,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

      2、其他人的行为给公司造成损失时股东提起诉讼的程序

      公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以通过监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。

       二、股东代表诉讼的法律意义

      股东代表诉讼制度是一项重要的司法制度,它有利于保护公司、股东及相关权利人的合法权益免受不法侵害人的损害,保障公司的正常运行,维护市场经济秩序有重大的理论意义和实践意义。

      三、股东代表诉讼的特点

      我国股东代表诉讼的特点主要是:(1)股东代表诉讼由股东行使。股东代表诉讼是基于股东所在公司的法律救济请求权而产生的,这种权利不是股东传统意义上的因其出资而享有的股权,而是由公司本身的权利而传来的,由股东行使的。(2)原告必须是公司的股东

      ,股东代表诉讼的原告必须是公司的股东,一人或多人都可以提起股东代表诉讼。(3)法院判决结果直接由公司承担。(4)怠于行使诉讼权利的情况。

      目前我国的股东代表诉讼有公司法的实体法律支持,但是在诉讼法上并没有相关的规定,这一点也是未来我国需要完善的一个部分。在中国加入WTO之后,这方面的规定有所健全,还有相当大的进步空间。以上内容关于股东代表提起诉讼的程序和法律规定相关知识,希望能够帮助到您。

     
  •   股东代表诉讼制度是及时维护公司利益并且保证小股东权益的一种诉讼性制度,也有其特殊的程序。下面就为大家一一介绍股东代表诉讼的界定、股东代表诉讼的特殊程序、如何确定管辖,希望能对大家提供帮助。

      一、股东代表诉讼的界定

      股东代表诉讼,一般是指当公司息于通过诉讼追究公司机关成员责任或实现其他权利时,由具备法定资格的股东为了维护公司利益,并出于追究这些成员责任或实现这些权利之目的,依据法定程序代表公司提起的诉讼。为了确保董事、监事、高级管理人员违反上述义务后得到追究,更有力地保护公司和股东的利益。

      我国新《公司法》借鉴了其他国家的立法经验,确立了股东代表诉讼制度。

      二、股东代表诉讼的特殊程序

      《公司法》第一百五十一条 董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定的情形的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定的情形的,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

      他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。

      三、如何确定管辖

      1、《民事诉讼法》第26条只列举规定了公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等案件由公司住所地人民法院管辖的特殊地域管辖,对于股东代表诉讼案件,《民事诉讼法》未专门规定管辖规定。

      2、存在两种观点:股东代表诉讼由公司住所地人民法院专属管辖;股东派生诉讼诉由是第三人侵犯了公司的共益权,故应按照实际的合同类纠纷或者侵权类纠纷的管辖原则来确定案件法院的管辖问题。

      3、具体中究竟选择公司住所地人民法院专属管辖还是选择侵权类纠纷的管辖原则,目前法律尚无定论,而在实践中综合判例结果来看,只要原告适格,且符合股东代表诉讼的其他要件,公司住所地人民法院与依合同类纠纷或者侵权类纠纷的管辖原则而确定的法院均有管辖。

      以上就是为大家分享的有关“股东代表诉讼的特殊程序”的法律内容,在公司利益受到侵犯的时候董事会或监事会有权提起诉讼,只有在前者不提起诉讼时,股东可以提起股东代表诉讼。

     
  •   对于相关人员损害公司的利益,都是由公司作为诉讼的主体进行起诉,但是在什么情况下股东为了公司的利益可以提起股东代表诉讼呢?这个是有一定的条件的,也就是前置程序,只有经过了前置程序,而且股东符合一定的条件,在这种情况下,可以提起诉讼,接下来就让我们一同来了解双重股东代表诉讼的前置程序

      一、双重股东代表诉讼的前置程序

      股东代表诉讼的前置程序也为称竭尽公司内部救济,是指股东在提起诉讼前,必须向公司董事会、监事会提出请求令公司提起直接诉讼。只有在董事会、监事会接到该请求,怠于行使职权追究侵害公司利益者的责任时,股东才有权提起代表诉讼。法律规定股东代表诉讼的前置程序的目的在于充分发挥公司内部监督机制。根据我国《公司法》规定,股东代表诉讼的前置程序分为三类:

      1、董事、高级管理人员的人存在侵害公司利益的情形的,前述符合条件的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。

      2、公司监事存在侵害公司利益的情形的,前述符合条件的股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      3、公司人员以外的人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,前述符合条件的股东可以书面请求监事会、不设监事会的有限责任公司的监事或董事会、不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      二、如何审查履行了前置程序

      前置性的条件,在立案的时候要审查的:在起诉之前有没有请求公司的有关机关以公司的名义提起这类诉讼。只有履行了这个前置程序而他又没有做的,你才有权利提起股东代表诉讼,我们才受理。当然,情况紧急特殊的除外。实际上这里也体现了我们公司诉讼中一个重要的原则,叫穷尽内部救济原则。

      三、提起股东代表诉讼的情形

      1、公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。180日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司1%以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。

      2、监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过董事会或者董事提起诉讼。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      3、股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事,收到有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东的书面请求后,拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,有权为了公司的利益,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

      通过对文章的阅读,相信大家对于双重股东代表诉讼的前置程序以及相关知识一定有自己的见解,因为一般都是公司作为诉讼的主体去维护自己的利益,但是在一些特殊情况下,公司不会对有关情况进行了解或是不愿诉讼,这个时候在经过前置程序的情况下,股东是可以提出股东代表诉讼的。

     
  •   股东代表诉讼是指公司的利益受到侵害,股东以自己的名义进行起诉,诉讼得到的赔偿归属于公司的一种诉讼形式。那么一般股东代表诉讼程序是怎样的?股东代表诉讼的起诉条件又是怎么规定的?接下来带您了解相关内容。

      一、股东代表诉讼的起诉条件

      1、提起代表诉讼的原告为“有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东”

      (1)有权提起代表诉讼必须是公司的股东,非股东或者起诉时已丧失股东资格的人无权提起代表诉讼。

      (2)提起代表诉讼的股东资格。为防止出现个别股东随意使用此项诉讼权利,造成董事、监事、高级管理人员疲于应付诉讼,难以专注于公司事务的管理和监督,影响公司正常的生产经营活动,有必要对提起代表诉讼的股东资格做出限制。

      根据本条规定,有限责任公司的股东以及股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东。

      180日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司1%以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。

      2、股东提起代表诉讼的前置条件

      股东提起代表诉讼之前,应当依法先向上述有关公司机关提出请求,请有关公司机关向人民法院直接提起诉讼。如果有关公司机关接到该请求后拒绝履行职责或者怠于履行职责,股东为维护公司利益才有权以自己的名义向人民法院提起代表诉讼。这是股东代表诉讼的前置程序,也称竭尽公司内部救济原则。

      3、有明确的被告

      股东代表诉讼的被告为董事、监事、高级管理人员和他人。

      4、有具体的诉讼请求和事实、理由

      股东代表诉讼主要是针对董事、监事、高级管理人员违反对公司的忠实和勤勉义务,给公司造成损害的行为提起的诉讼。对于公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人侵犯公司合法权益,给公司造成损害的,股东也可以代表公司向人民法院提起诉讼。

         5、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖

      由于股东代表诉讼的实质原告是股东所在的公司,只是因公司怠于或者拒绝提起诉讼而由股东代表其提起诉讼而已。

      综合以上内容看来,股东起诉的条件还是比较多的,但是当我们的权利与利益收到侵犯时就要及时的利用法律武器保护好自己,不可让公司其他人胡作非为。更多的法律资讯,尽在法律快车。

      二、股东代表诉讼的提起程序

      1、公司董事、监事、高级管理人员的行为给公司造成损失时股东代表公司提起诉讼的程序

      按照《公司法》的规定,公司董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。为了确保责任者真正承担相应的赔偿责任,《公司法》对股东代表诉讼作了如下规定:

      (1)公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过监事会或者监事提起诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。180日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司1%以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。

      (2)监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定的,股东通过董事会或者董事提起诉讼。监事执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。

      (3)股东直接提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事,或者董事会、执行董事,收到有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东的书面请求后,拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,有限责任公司的股东、股份有限公司连180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,有权为了公司的利益,以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。

      2、其他人的行为给公司造成损失时股东提起诉讼的程序

      公司董事、监事、高级管理人员以外的其他人侵犯公司合法权益,给公司造成损失的,有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东,可以通过监事会或者监事、董事会或者董事向人民法院提起诉讼,或者直接向人民法院提起诉讼。提起诉讼的具体程序,依照上述股东对公司董事、监事、高级管理人员给公司造成损失的行为提起诉讼的程序进行。

      以上就是整理的关于一般股东代表诉讼程序的有关内容,从上面的内容我们可以了解到股东代表诉讼有别于股东直接诉讼,股东代表诉讼的诉讼结果是归属于公司的,而直接诉讼的诉讼结果是归于股东自己。如果您对股东代表诉讼还有其他想了解的内容,可在线向律师咨询。

     
  •   股东代表诉讼,也叫股东派生诉讼,是指当公司股东滥用股东权利给公司造成损失,或者公司董事、监事、高级管理人员违反法定义务给公司造成损失,或者公司外部第三人给公司造成损失,而公司怠于通过诉讼追究该股东、董事、监事、高级管理人员或者公司外部第三人的责任时,具备法定资格的股东,可以按照法律规定的程序,以自己的名义为公司利益提起诉讼的制度。中国的股东代表诉讼制度,主要规定在《公司法》第一百五十一条。

       1、条件 

      (1)原告资格

      《公司法》第一百五十一条规定,股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东可以提起股东代表诉讼。《最高人民法院关于适用<公司法>若干问题的规定(一)》(2014年修订,法释[2014]2号)第四条规定,公司法第一百五十一条规定的一百八十日以上连续持股期间,应为股东向人民法院提起诉讼时,已期满的持股时间;规定的合计持有公司百分之一以上股份,是指两个以上股东持股份额的合计。根据前面的分析,优先股股东符合连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份条件的,就能提起股东代表诉讼。单独持股包括某一股东单独持有优先股达到百分之一,也包括某一股东持有的优先股与普通股之和达到百分之一。合计持股包括两个以上股东持有的优先股之和达到百分之一,也包括两个以上股东持有的优先股与普通股之和达到百分之一。

      (2)前置条件

      根据《公司法》第一百五十一条规定,董事、高级管理人员损害股份公司利益的,股东必须先书面请求监事会向人民法院提起诉讼,监事损害股份公司利益的,股东必须先书面请求董事会向人民法院提起诉讼,董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼的,股东才能提起代表诉讼。这是股东提起代表诉讼的前置条件。但情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的,可以不受该前置条件限制,当然此时提起代表诉讼的股东必须举证证明情况紧急。

      值得探讨的是,股东对本公司其他股东和公司以外第三人提起代表诉讼是否还要遵循上述前置条件?对此问题《公司法》第一百五十一条第三款规定的是,股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼,但是对于如何“依照”没有进一步规定。本人认为,最符合条文文义的理解应当是股东应当先书面请求董事会向人民法院提起诉讼,董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼的,股东才能提起代表诉讼。

      2、程序

      (1)适用案由

      股东对董事、监事、高级管理人员提起代表诉讼适用“损害公司利益责任纠纷”的案由。应当注意的是,“损害公司利益责任纠纷”案由包括股东代表诉讼和监事会代表公司对懂事、高级管理人员提起的违反法定义务损害赔偿诉讼,和董事会代表公司对监事提起的违反法定义务损害赔偿诉讼三种具体案件类型。

      有疑问的是,股东依照《公司法》第一百五十一条第三款规定对本公司其他股东和公司以外的第三人提起代表诉讼适用什么案由?本人认为应当根据被告与公司之间的具体法律关系确定案由,如买卖合同纠纷、租赁合同纠纷等。

      (2)管辖法院

      《民事诉讼法》第二十六条规定,因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼,由公司住所地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用<民事诉讼法>的解释》第二十二条规定,因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼,依照民事诉讼法第二十六条规定确定管辖。股东代表诉讼不在上述规定之列,所以应该按照《民事诉讼法》的一般规定确定管辖法院。究其实质,股东代表诉讼是股东代公司之位提起的诉讼,所以应当遵循公司自身提起诉讼的管辖规则。本人认为,因股东滥用权利给公司造成损失,或者因懂事、监事、高级管理人员违反法定义务给公司造成损失而提起的股东代表诉讼,属于侵权之诉,可以由侵权行为实施地、侵权结果发生地、被告住所地的法院管辖;因公司外部第三人给公司造成损失而提起的股东代表诉讼,应当根据被告与公司之间的具体法律关系确定管辖法院。

      (3)诉讼当事人

      股东代表诉讼系以适格的股东为原告,以给公司造成损失的一切主体,包括股东、懂事、监事、高级管理人员、公司以外的第三人为被告,这个问题基本没有疑义。值得探讨的是公司在诉讼中的地位。对于公司诉讼地位的问题,法律和司法解释都没有明确规定,理论上还有争议。实践中最常见的做法是把公司列为第三人,诉讼请求一般表述为要求被告向公司承担责任,比如赔偿公司损失,或者向公司返还财产等。

      (4)诉讼费用承担

      《诉讼费用交纳办法》(国务院令第481号)将民事诉讼案件分为财产案件和非财产案件,对非财产案件,按件收取诉讼费,对财产案件,根据原告诉讼请求的金额,采用“超额递减、分段相加”的方法计算诉讼费,并要求原告起诉时预交,结案时再根据判决结果责令败诉方负担相应的诉讼费。实践中法院按财产案件收取股东代表诉讼的诉讼费。如果原告胜诉,法院自然会判令被告承担诉讼费,因为胜诉利益归属于公司,原告应当有权要求公司补偿自己支出的差旅费、律师费等费用。如果原告败诉,只能自己负担诉讼费和为诉讼支出的差旅费、律师费等费用。

     
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