杨桂芳

提供劳务者纠纷案件案例分析一、案情：2012年4月，被告C公司承建被告D公司某煤矿的第五、六七标段的矿建工程，并成立被告C公司某煤矿项目部。被告C公司承建该矿建工程后，将喷浆工程承包给被告B(个人)施工。原告A系西安理工学校数字技术学院学生，实习期间经亲戚介绍在被告B承建的煤矿喷浆工程打工。2012年4月19日，原告在工作过程中因浆皮脱落，致使其严重受伤，经住院治疗后，左腿膝盖以上截肢，住院期间的医疗费等费用被告B已经支付。经银川市第一人民医院鉴定中心鉴定，原告A属于四级伤残，经计算给原告A造成经济损失1515721.13元。2012年8月13日，原告将被告B、C公司、D公司起诉至银川市中级人民法院。以被告B作为雇主应当予以赔偿上述各项经济损失；被告C公司将工程承包给没有资质的个人B，且未能尽到安全保护义务，应当承担连带清偿责任；被告D公司明知被告C公司将工程承包给没有资质的个人B，且未尽到任何安全保护义务，也应当承担赔偿责任。诉讼期间原告将其户口性质由农业户转变为非农业户口，并在城镇居住生活。案件在诉讼过程中，被告B不服原告A自行委托的银川市第一人民医院作出的伤残等级及三期的鉴定报告，申请对原告的伤残等级及误工期、营养期、护理期重新鉴定。后经原、被告协商一致，由银川市第二人民医院鉴定中心对原告A的伤残等级以及误工期、营养期、护理期进行重新鉴定。经银川市第二人民医院鉴定重新鉴定，原告的伤残等级仍为四级伤残。【案情分析】一、本案的争议焦点1、被告C公司是否承担连带赔偿责任？2、被告D公司是否承担连带赔偿责任？3、原告的各项赔偿费用以2011年度还是2012年度的相关数据计算？4、残疾赔偿金按农村户口还是城镇户口标准计算？5、残疾辅助器具费是否一次性赔偿给原告以及赔偿标准？二、本案中代理律师意见（一）关于本案的焦点1：本案原告代理律师认为：被告C公司应当承担连带赔偿责任，理由如下：被告C公司明知被告B没有相应的资质和不具备安全生产条件，还将矿建工程分包给B，分包后又未能履行安全监督和安全管理义务，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，被告C公司应当承担连带赔偿责任。被告C公司辩称：其分包的是部分工程，且喷浆工程不需要严格的资质要求，被告C公司向法庭提供工程承包合同书一份，称双方签订的工程承包合同中明确约定，施工中责任由B负责处理，并承担相应费用，故C公司不应当承担连带赔偿责任。（二）关于本案的焦点2：本案原告代理律师认为：被告D公司应当承担连带赔偿责任，理由如下：1、事实依据：根据原告A提交的被告D公司向原告发放的培训证清晰的记载工作单位为：地坪三队，而并非是被告B公司。另根据原告A提交的《煤矿生产巷道喷浆及地坪施工安全协议》显示：甲方为D公司某煤矿，乙方为E公司（某公司地坪三队）。培训证上显示的原告的工作单位为：地坪三队。《煤矿生产巷道喷浆及地坪施工安全协议》中显示的乙方的名称为：E公司（某公司地坪三队），简称地坪三队。两份证据相互印证，足以说明被告D知道或应当知道违法分包的事实。2、法律依据：（1）依据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的,导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任。”（2）依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”（3）依据《关于进一步加强煤矿建设项目安全管理的通知》即发改能源[2010]709号文件第二条：项目施工单位对煤矿建设施工负建设安全主体责任。施工单位要健全和落实各项安全生产规章制度，严格施工现场安全管理。施工单位必须取得国家颁发的建筑业企业资质和安全生产许可证，并严格按资质等级许可的范围承建相应规模的煤矿建设项目，严禁超资质能力施工。煤矿施工等资质须经省级煤炭行业管理部门认定合格。严禁转包工程和挂靠施工资质。根据上述事实和法律，原告代理律师认为被告D公司应当承担连带赔偿责任。被告D公司辩称：原告提交的培训证仅能证明其对原告进行了培训，不能证明被告D公司知道C公司将喷浆工程分包给B，原告系被告B雇佣的事实，故被告D公司不应承担连带赔偿责任。（三）关于本案焦点3：原告代理律师认为：应当以2012年度的相关数据计算各项赔偿费用，理由如下：依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“本解释所称"城镇居民人均可支配收入"、"农村居民人均纯收入"、"城镇居民人均消费性支出"、"农村居民人均年生活消费支出"、"职工平均工资"，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定"上一年度"，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”之规定，本案中一审法庭辩论终结在2013年3月19日，而2013年的赔偿标准即2012年的统计数据尚未公示，故应当适用2012年的赔偿标准，即2011年的统计数据。三被告共同辩称：应当以2011年度的数据计算各项赔偿费用，理由如下：事故发生在2012年4月，事故发生时，各项赔偿费用就已经确定，故应当以2011年度的相关数据计算各项赔偿费用。（四）关于本案焦点4：原告代理律师认为：原告A的残疾赔偿金应当按照城镇户口标准计算，理由如下：1、事实依据：（1）根据原告A提供的学生证和学校出具的证明，可证明原告自2009年9月至2011年12月，在西安理工大学继续教育数字技术学院就读大学，即原告在事发前的经常居住地(连续居住一年以上)应当在西安市。（2）根据原告提供的户口本、户籍证明以及西吉县吉强东街居委会的证明，可证明原告自2012年9月12日落户至宁夏西吉县吉强镇，并在城镇居住生活。2、法律依据如下：（1）《民事审判指导与参考》（总第38集），中华人民共和国最高人民法院民事审判第一庭/奚晓明主编，法律出版社2009年10月第1版，摘自《指导性案例：诉讼期间受害人由农业户口转为城镇户口并已在城镇居住生活，应任何计算残疾赔偿金》一文，P176—179。最高人民法院民一庭意见：“根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条、第30条之规定，在二审终结前，人身损害赔偿案件受害人由农村户口转为城镇户口，并已在城镇居住生活的，应当适用城镇居民可支配收入标准确定残疾赔偿金数额。”（2）最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函（2005）民他字第25号：经研究，答复如下：人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。本案中，受害人唐顺亮虽然农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民。（3）江苏省高级人民法院《关于审理附带民事诉讼案件若干问题的意见》第二十五条：医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、丧葬费、死亡赔偿金实际的数额，按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的计算标准确定。可以参照户籍性质区分城镇居民与农村居民。户籍性质为农业户，但在城镇学习、生活、工作、居住一年以上的，应当视为城镇居民。结合上述事实以及法律规定，代理律师认为原告在事故发生前虽是农村户口，但其在城镇学习达一年以上，即经常居住地在城镇，且在事故发生后，因为其身体原因，不适在农村生活，由农村户口转为城镇户口，并已在城镇居住生活。原告残疾这一损害后果不是一时性的，而是持续性的，伴随原告终身，目前我国城乡生活水平存在很大差异也是客观事实，城镇生活消费水平大大高于农村生活消费水平，如果以农村户口标准赔偿原告，无异于要求原告拿着农村的人均收入到城市生活，显然有失公平。故，应当按照城镇居民标准确定残疾赔偿金的数额。三被告共同辩称：原告在事故发生后为得到更高的赔偿才将户口性质由农村转为城镇，事故发生时，原告为农村户口，故应当按照农村户口计算原告的残疾赔偿金。（五）关于本案焦点5：原告代理律师认为应当参照辅助器具机构的意见并一次性支付至原告72岁，理由如下：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条：“残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。”之规定，根据原告提供的辅助机构出具的证明显示，原告每三年更换一次辅助器具，每次更换需78500元。根据原告提供的银川中院已生效同类案件的判例显示，残疾辅助器具可参照辅助器具机构的意见，男性的赔偿期限可计算至72岁，故为维护原告的合法权益，原告请求贵院参照将辅助器具费用的计算标准以及更换周期参照辅助器具机构的意见，将辅助器具的赔偿期限计算至72岁。三被告共同辩称：认为每次更换价格过高，因原告寿命不确定，残疾辅助器具费用一次性支付给原告不具有合理性，应当参照护理费的赔偿标准，最高位20年。我国不是判例法国家，已经生效的判决书不能作为定案的依据。三、一审法院关于本案焦点问题的认定(一)关于C公司是否承担连带赔偿的问题：一审法院认为，被告B作为个人不具有施工资质，被告C公司将工程分包给B，造成原告受伤的后果，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告C公司与B承担连带清偿责任。被告B与C公司之间的约定，不能对抗原告，对被告B和C公司的此项辩称本院不予确认。(二)关于D公司是否承担连带赔偿责任的问题：一审法院认为原告主张D公司也应当承担连带赔偿责任，但原告提交的培训证只能证明D公司对原告进行过培训，不能证明D公司知道C公司将工程分包给被告B的事实，原告提交的安全生产协议系C公司与案外人签订的，与本案没有关联性，故原告提交的证据不足以证实D公司知道C公司将工程分包给不具有施工资质的B的事实，对原告的此项主张不予支持。（三）关于各项赔偿费用以2011年度还是2012年度相关数据计算的问题：一审法院认为因《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定，原告主张按照2012年的相关统计数据计算赔偿费用的主张予以支持。（四）关于原告的残疾赔偿金按城镇户口标准还是农村户口标准计算的问题：一审法院认为残疾赔偿金系对原告受害造成四级伤残导致未来收入损失的赔偿，原告在受伤时确系农村户口，但此时原告已在西安上学，其经常居住地系城镇，原告在受伤后将户口迁入城镇，其户口已转变为非农业户口，原告户口变化后的经常居住地为城镇，消费水平要高于农村，其未来收入的主要收入来源也未城镇，应当按照城镇居民可支配收入来计算原告的残疾赔偿金。（五）残疾辅助器具费是否一次性赔偿给原告以及赔偿标准的问题：一审法院认为原告在某公司安装了假肢，因假肢的安装不同于一般的辅助器具的买卖，必须根据伤者的个人情况进行定做，且原告购买的假肢经调查确认不属于高档型的假肢，本院对原告主张的假肢费用78500元予以确认，但原告按照世界卫生组织公布的中国男性人均寿命72岁来计算并主张未来原告可产生的残疾辅助器具费不具有合理性，辅助器具的安装应当以实际发生和可能发生的费用为准，除原告已安装的假肢外，本院暂支持4个更换周期的假肢费用，合计为392500元（78500×5）。如原告除本案支持的残疾辅助器具外还需要安装残疾辅助器具的，可以另行主张。四、法院判决结果（一）被告B于本判决生效之日起十日内赔偿原告A住院伙食补助费、护理费、营养费、误工损失、交通费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金共计679045元；（二）被告C公司对上述赔偿费用承担连带赔偿责任；（三）驳回原告A的其他诉讼请求。五、案件目前情况原告A与被告B均不服一审判决，上诉至宁夏回族自治区高级人民法院。双方上诉理由如下：原告A认为D公司知道工程分包的事实，应当承担连带赔偿责任；根据原告提供的已经生效的法律文书显示，残疾辅助器具费应当一次性支付给原告。被告B认为事故发生在2012年4月，按照法律规定，各项赔偿费用应当以2011年的数据为计算依据；事故发生时原告为农村户口，故残疾赔偿金应当按照农村户口计算；残疾辅助器具费用过高。目前案件二审还在审理过程中。六、案后思考本案是一起典型的提供劳务者责任纠纷案件，按照最高人民法院民三庭指导意见：事故发生时如受害人为农村户口，在事故发生后二审终结前，受害人由农村户口转为城镇户口，并已在城镇居住生活的，应当适用城镇居民可支配收入标准确定残疾赔偿金数额。关于残疾辅助器具费用的问题，因法院的判决不同，将会引起两种完全不同的结果。残疾辅助器具费用赔偿年限是按20年赔偿，还是按余命（人均预期寿命减事故时的实际年龄）赔偿，立法不明确，可操作性差。地方规定、标准各异，一些地方法院自定“规矩”，赔偿期限有二十年的，也有七十岁的：上海市高院规定最长不超过二十年：2005年12月31日，上海市高级人民法院《关于下发〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的解答〉的通知》第五条：……我们认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十二条的规定，残疾辅助器具的赔偿期限应参照护理费的赔偿期限确定。即：残疾辅助器具费的赔偿期限根据受害者的年龄、健康等状况等因素确定，但最长不超过二十年。超过确定年限后，赔偿权利人向人民法院起诉请求继续给付残疾辅助器具费用的，经法院审理查明，赔偿权利人确需继续配制辅助器具的，法院应当判令义务人继续给付残疾辅助器具费用五至十年”重庆市高院规定最长不超过二十年：2006年11月1日正式施行的重庆市高级人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的指导意见》第三十条：“国产辅助器具费一般参照当地民政企业关于国产普及型的配制费用的标准确定。受害人要求一次性支的，可以支持，但最长不超过二十年。”四川省高院规定赔偿期限按70年计算。四川省高级人民法院、四川省公发厅、四川省民政部（2001）第320号《关于印发〈交通工伤伤害意外人身损害中伤残人员假肢辅助器具暂行办法的通知〉的规定》：假肢辅助器具的使用年限按70年计算，即以伤残人员定残之日起，连续计算至70周岁……”综上所述，本人认为残疾辅助器具费性质上属于受害人增加生活上需要而支出的必要费用，与侵害行为具有直接的因果关系，理当予以赔偿。安装、更换残疾辅助器具费的赔偿，应按照“普通适用器具的合理费用标准”的配置原则，采取定型化赔偿模式，由最高人民法院或各省高级人民法院制定统一的残疾辅助器具的类型、价格、更换周期、赔偿期限裁判标准。

宁夏回族自治区实施《工伤保险条例》办法（宁政发〔2012〕115号）第一章总则第一条根据国务院《工伤保险条例》（以下称《条例》）和国家有关规定，结合自治区实际，制定本办法。第二条自治区行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位），应当依照《条例》和本办法规定参加工伤保险，为与本单位建立劳动关系和形成事实劳动关系的全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费用。自治区行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照《条例》和本办法的规定享受工伤保险待遇的权利。第三条县级以上人民政府人力资源社会保障部门负责本行政区域内的工伤保险工作。人力资源社会保障部门设立的社会保险经办机构（以下称经办机构），具体承办工伤保险事务。第四条税务部门负责征收工伤保险费。财政部门、审计机关依法对工伤保险基金收支管理情况进行监督。卫生、工商、安全生产监督管理部门在各自的职责范围内，协助人力资源社会保障部门做好工伤保险的相关工作。各级工会组织依法维护工伤职工的合法权益，监督用人单位的工伤保险工作。第二章工伤保险基金第五条工伤保险基金实行自治区级统筹。第六条工伤保险费由用人单位缴纳，职工个人不缴纳工伤保险费。工伤保险费缴费数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。难以直接按照工资总额计算缴纳工伤保险费的建筑施工企业、小型服务业、小型矿山企业等，按照人力资源和社会保障部公布的《部分行业企业工伤保险费缴纳办法》执行，具体计算办法由自治区人力资源社会保障部门确定。用人单位缴费费率由自治区经办机构根据国家规定的行业差别费率及行业内费率档次，以及用人单位工伤保险费使用、工伤发生率等情况确定。用人单位跨行业经营的，按照经营范围内风险较高行业费率确定其缴费费率；用人单位的经营范围无具体对应项目的，以自治区工伤保险平均费率确定缴费费率。事业单位、社会团体按照工伤保险一类行业确定工伤保险缴费费率。第七条用人单位应当按时、足额缴纳工伤保险费，并及时向经办机构报送本单位人员情况表和人员增减明细表。按期足额缴费的用人单位报送人员情况表和人员增减明细表的次日为工伤保险参保生效日期。第八条工伤保险费率实行浮动制度。具体浮动办法由自治区人力资源社会保障部门会同有关部门，根据用人单位工伤保险费使用情况、工伤发生率、职业病危害程度及必要的风险储备金等因素制定，报自治区人民政府批准后执行。经办机构根据工伤保险费率浮动办法确定用人单位费率浮动档次。第九条工伤保险费列入企业成本，不计征税、费。事业单位参加工伤保险所需费用按照现行财政管理体制和资金渠道执行。第十条工伤保险基金全部纳入社会保障基金财政专户，实行收支两条线管理，用于下列项目的支出：（一）工伤医疗费和工伤康复费；（二）住院伙食补助费；（三）转外就医的交通、食宿费；（四）伤残津贴；（五）生活护理费；（六）一次性工亡补助金；（七）一次性伤残补助金；（八）一次性医疗补助金；（九）丧葬补助金；（十）供养亲属抚恤金；（十一）工伤伤残辅助器具配置费；（十二）劳动能力鉴定费；（十三）工伤预防教育、宣传、培训费；（十四）法律、法规规定支付的其他与工伤保险有关的费用。工伤预防教育、宣传、培训费按当期工伤保险基金收入的百分之八提取，国家另有规定的，从其规定。第十一条自治区建立工伤保险储备金，用于重大事故的工伤保险待遇支付和设区的市、县（市）基金缺口的调剂使用。工伤保险储备金由设区的市、县（市）按照当年工伤保险基金实际征收总额的百分之十提取，按年度上解至自治区社会保障财政专户。因重大工伤事故造成基金当年收不抵支的，由设区的市、县（市）人力资源社会保障部门会同财政部门提出申请，经自治区人力资源社会保障部门、财政部门批准后从工伤保险累计结余基金中支付。工伤保险累计结余基金不足支付的地区，完成自治区规定的年度基金预决算和扩面征缴任务的，由自治区工伤保险储备金调剂支付；未完成自治区规定的年度基金预决算和扩面征缴任务的，由设区的市、县（市）人民政府补足资金缺口后，由自治区工伤保险储备金调剂支付。第三章工伤认定第十二条用人单位、职工或者其近亲属、工会组织申请认定工伤的，应当按照下列规定办理：（一）驻宁中央单位、自治区区直单位以及用人单位在市辖区的职工的工伤认定，按照属地原则，由用人单位所在地设区的市人力资源社会保障部门办理。（二）其他工伤认定由用人单位所在地县（市）人力资源社会保障部门办理。申请工伤认定应当提交下列材料：（一）职工工伤认定申请表；（二）受伤害职工的居民身份证及近亲属关系证明；（三）劳动（聘用）合同文本原件及复印件，或者其他建立劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（四）医疗机构出具的受伤害时医疗诊断证明书（死亡证明书）及抢救记录证明或者职业病诊断（鉴定）书；（五）单位或者主管部门的事故调查报告；（六）与职工受伤事故经过有关的证明材料。属于因履行工作职责受到暴力等伤害的，应当提交公安机关的处理结论或者人民法院判决书、调解书及其他有效证明；属于受到交通事故伤害的，应当提交公安机关交通管理部门的责任认定书。用人单位未参加工伤保险的，应当提交用人单位的营业执照副本（复印件）或者工商行政管理部门出具的查询证明。第十三条对事实清楚，权利义务明确的工伤认定申请，人力资源社会保障部门应当自受理之日起十五日内作出工伤认定的决定；需要调查核实的，应当自受理之日起六十日内作出工伤认定的决定，并书面通知申请工伤认定的职工或者其近亲属和该职工所在用人单位以及经办机构。工伤认定的决定中应当载明工伤伤害部位。因交通事故受到伤害或者因工受到暴力伤害以及有其他因工受到伤害情形无法及时提供结论依据的，或者作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政部门的结论为依据的，作出工伤认定决定的时限中止。人力资源社会保障部门工作人员与工伤认定申请人有利害关系的，应当回避。第十四条职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位认为不是工伤的，由用人单位承担举证责任。用人单位不承担举证责任的，人力资源社会保障部门可以根据职工及其近亲属提供的证据或者自行调查取得的证据，依法作出工伤认定决定。用人单位逾期未进行事故报告或者未申请工伤认定，或者不能举证的，在此期间发生的费用由用人单位承担。第十五条用人单位对接触职业危害作业的职工，在终止、解除劳动关系或者办理退休手续前应当进行职业健康检查，对确诊患有职业病的，应当进行工伤认定和劳动能力鉴定。职工退休前有职业病接触史，退休后被诊断、鉴定患职业病的，应当自被诊断、鉴定患职业病之日起一年内申请工伤认定和劳动能力鉴定。符合工伤认定条件，并经劳动能力鉴定达到伤残等级的，以确诊为职业病时本人领取的养老金为基数计发一次性伤残补助金。第十六条工伤认定申请从发生伤害事故或者确诊为职业病之日起计算超过一年的，人力资源社会保障部门不予受理，由此产生的工伤待遇问题由受伤职工或者其近亲属、工会组织与用人单位协商解决；协商不成的，可以依法向人民法院提起诉讼。第十七条人力资源社会保障部门受理工伤认定申请后，可以根据工作需要，委托事故发生地人力资源社会保障部门或者相关部门进行调查核实。第四章劳动能力鉴定第十八条自治区和设区的市设立劳动能力鉴定委员会。劳动能力鉴定委员会的日常工作，由人力资源社会保障部门设立的劳动能力鉴定事务中心负责。第十九条用人单位、工伤职工或者其近亲属申请劳动能力鉴定的，应当向用人单位所在地设区的市劳动能力鉴定委员会提出申请。申请劳动能力鉴定的，应当提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。第二十条自劳动能力鉴定结论作出之日起一年后，工伤职工或者其近亲属、所在单位或者经办机构认为伤残情况发生变化的，可以申请劳动能力复查鉴定。复查鉴定伤残等级有变化的，自作出鉴定结论的次月起，按照重新确定的伤残等级享受工伤保险长期待遇，一次性伤残待遇不再支付。第二十一条单位或者个人对设区的市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起十五日内向自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定书面申请，未在规定期限内提出申请的，自治区劳动能力鉴定委员会不予受理。劳动能力初次鉴定、再次鉴定及复查鉴定医学检查时间不计算在时限内。被鉴定人应当配合劳动能力鉴定委员会安排的医学检查等鉴定工作，无正当理由两次不到或者拒不配合医学检查等鉴定工作的，视为放弃接受劳动能力鉴定。第二十二条劳动能力鉴定费按照下列规定承担：（一）参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；（二）申请再次鉴定或者复查鉴定，再次鉴定、复查鉴定结论没有变化的，由申请人承担；再次鉴定、复查鉴定结论有变化的，由工伤保险基金支付；（三）未参加工伤保险或者欠缴工伤保险费的，由用人单位承担。劳动能力鉴定收费标准、医学检查收费标准由自治区人力资源社会保障部门会同财政、物价部门制定。第二十三条自治区劳动能力鉴定委员会选定的承担劳动能力鉴定的医学检查机构，应当向社会公布。第五章工伤保险待遇第二十四条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。第二十五条职工因工伤需要急救的，可以就近救治，但伤情平稳后，应当转到工伤保险协议医疗机构治疗；需要工伤康复的，应当在协议康复医疗机构进行。工伤医疗费用应当符合国家和自治区工伤保险诊疗项目目录、药品目录和医疗服务设施标准范围。超出工伤保险支付范围的费用，工伤保险基金不予支付。第二十六条职工停工留薪期内住院治疗工伤的伙食补助费、旧伤复发住院治疗和住院康复伙食补助费，以及转往自治区外就医的交通费、伙食补助费从工伤保险基金中支付，具体标准参照《自治区机关事业单位差旅费管理办法》执行：（一）职工在自治区内住院治疗及康复治疗工伤的，按实际住院天数每人每天计发十五元伙食补助费。经定点医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工需转院在自治区内跨市、县就医的，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）。（二）工伤职工需转院到自治区外就医的，经定点医疗机构出具证明，报经办机构同意，其往返交通费按长途汽车和火车硬卧及以下标准，凭票据报销（不包括出租车票）；伙食补助费按实际住院天数每人每天三十元计发；办理住院期间的住宿费按照每人每天不超过二百元标准，最多支付三天，凭住宿票据报销，住院期间费用按规定报销。自治区机关事业单位差旅费的相关标准调整的，前款规定的相关费用应当适时调整。第二十七条工伤职工停工留薪期时限由工伤保险协议医疗机构按照受伤部位的常规治疗期限提出意见，经劳动能力鉴定委员会审核后予以确定。停工留薪期间，用人单位不得与工伤职工解除劳动关系。停工留薪期满，用人单位应当为工伤职工安排适当工作；确因伤情不能安排工作的，用人单位应当以工伤职工受伤前十二个月月平均工资为标准按月发给生活费，待评定伤残等级后，按照《条例》的规定享受相关待遇。停工留薪期的具体确定办法，由自治区人力资源社会保障部门制定。第二十八条工伤职工在救治期间需要护理的，由工伤保险协议医疗机构出具证明，用人单位派人护理或者雇用人员护理。第二十九条工伤职工鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，除按照《条例》的规定享受相关待遇外，用人单位应当以其享受的伤残津贴标准为基数，为其全额缴纳（含个人应缴部分）养老、医疗和生育保险费用。伤残津贴低于上年度自治区在岗职工平均工资百分之六十的，以上年度自治区在岗职工平均工资百分之六十为缴费基数。工伤职工鉴定为五级至十级伤残的，保留与用人单位的劳动关系，按照《条例》的规定享受相关待遇。第三十条工伤职工鉴定为一级至六级伤残的，本人自愿一次性结清工伤待遇并与用人单位解除或者终止劳动关系的，由职工本人向用人单位提出，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：一级三十五个月，二级三十二个月，三级二十九个月，四级二十六个月，五级二十二个月，六级十九个月。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：一级三十五个月，二级三十二个月，三级二十九个月，四级二十六个月，五级二十二个月，六级十九个月。（三）伤残职工经鉴定需要生活护理的，按照护理等级标准由工伤保险基金支付七十二个月的生活护理费。（四）经鉴定需要配置辅助器具的，以自治区上年度职工月平均工资为标准由工伤保险基金支付八个月的工伤伤残辅助器具配置费。第三十一条工伤职工经鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，经双方协商一致后签订协议，解除劳动关系。职工按照前款规定与用人单位解除劳动关系的，除按照《条例》规定享受相应待遇外，还享受以下工伤待遇：（一）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。（二）以解除或者终止劳动关系前十二个月本人月平均缴费工资为基数，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：七级十五个月，八级十二个月，九级九个月，十级六个月。第三十二条本办法第三十条、第三十一条规定的伤残职工患职业病的，其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金在规定标准的基础上增加百分之三十。工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄五年以上的，一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足五年的，每减少一年一次性伤残就业补助金递减百分之二十；距法定退休年龄不足一年的，按一次性伤残就业补助金全额的百分之二十支付。一次性结清工伤保险待遇并终止或者解除劳动关系的工伤职工，不再享受工伤保险相关待遇。在其他用人单位重新就业后发生的工伤，按照《条例》和本办法办理。第三十三条工伤职工跨省易地安家的，由用人单位按照自治区上年度职工月平均工资一次性发给六个月的安家费（含交通、食宿费）。第三十四条职工因工死亡的，其近亲属领取一次性工亡补助金的标准为职工死亡时上年度全国城镇居民人均可支配收入的二十倍，领取丧葬补助金的标准为职工死亡时上年度自治区在岗职工月平均工资的六倍。职工因工死亡的，供养亲属抚恤金自职工死亡的次月起支付。因工死亡职工供养亲属范围，按照国务院原劳动和社会保障部公布的《因工死亡职工供养亲属范围规定》确定。第三十五条职工因工外出期间发生事故或者在抢险救灾中失踪，亲属领取工亡待遇后失踪人又出现的，已领取的工亡待遇应当退还；拒不退还的，由经办机构依法追回。第三十六条用人单位分立、合并、转让的，其工伤职工的工伤保险责任由承继单位承担。用人单位关闭、破产、改制的，由经办机构按照上年度单位应当支付的各类工伤保险待遇费用（包括一级至六级伤残人员伤残津贴、生活护理费、工伤医疗费、工伤伤残辅助器具配置费和工亡职工供养亲属抚恤金等）核定缴费基数，用人单位一次性足额趸缴十年的费用后，其工伤职工纳入工伤保险统筹管理，由工伤保险基金按照《条例》和本办法规定支付工伤保险待遇。前款规定所需资金，用人单位应当在关闭、破产和改制资产清算时，一次性足额缴纳。第三十七条工伤职工需要配置辅助器具的，由工伤职工或者所在单位向劳动能力鉴定委员会提出申请，经鉴定确需配置辅助器具的，在协议辅助器具配置机构配置，费用按照规定标准支付。未经确认或者在非协议配置机构配置的，工伤保险基金不予支付。第三十八条伤残津贴、供养亲属抚恤金、生活护理费标准由自治区人力资源社会保障部门根据职工工资增长率、物价等因素适时调整。第三十九条依据伤残等级标准发放的定期待遇，自劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论后的次月起计发。第四十条工伤保险定点医疗机构、康复机构和伤残辅助器具配置等服务机构，由自治区人力资源社会保障部门确定并公布，经办机构应当与工伤保险相关服务机构签订书面协议，明确双方权利义务。第四十一条参保工伤职工在自治区内跨市、县调动工作的，应当转移工伤保险关系，工伤保险待遇由关系转入地经办机构从变更次月起支付。第四十二条已经鉴定为一级至四级伤残并办理工残退休人员的退休金和护理费，以及破产企业五级至六级伤残已经办理提前退休人员的退休金由原渠道支付。达到退休年龄的一级至四级和企业依法关闭、破产的五级至六级工伤职工，应当办理退休手续，停发伤残津贴享受基本养老保险待遇。核定的基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额，并执行调增基本养老金政策规定。第四十三条用人单位参加工伤保险前的老工伤人员，按照自治区老工伤人员工伤保险统筹管理政策执行，参保缴费后，由工伤保险基金支付新发生的工伤保险待遇。第四十四条用人单位关闭、破产的，应当将一级至六级享受伤残津贴的工伤人员、享受供养亲属抚恤金待遇人员移交长期居住地街道或者乡镇民生服务工作机构，实行社会化管理服务。第四十五条职工再次发生工伤的，可以根据新发生工伤的伤残部位评定伤残等级，按新等级享受一次性伤残补助金。从事非全日制用工或者与两个及两个以上用人单位同时建立劳动关系的职工，用人单位应当分别为其缴纳工伤保险费。职工发生工伤的，由受到伤害时职工工作的用人单位依法承担工伤保险责任。第四十六条用人单位未依法缴纳工伤保险费，职工发生工伤后拒不支付职工工伤医疗费用的，由工伤保险基金先行支付，用人单位负责偿还。用人单位不偿还的，经办机构可以依法追偿。工伤保险基金先行支付具体办法按照人力资源和社会保障部公布的《社会保险基金先行支付暂行办法》及相关规定执行。第六章监督管理第四十七条工伤保险基金按照“统一政策、分级实施，统一预算、分级核算，统一调剂、分级平衡，统一考核、分级负责”的原则统一管理。具体统筹管理办法，由自治区人力资源社会保障部门会同相关部门另行制定。第四十八条工伤保险基金实行预决算制度，预决算草案由人力资源社会保障部门会同财政、税务部门编制。设区的市、县（市）工伤保险基金预决算草案编制完毕后，应当报送自治区人力资源社会保障部门进行汇总。自治区人力资源社会保障部门在汇总设区的市、县（市）上报的工伤保险基金预决算草案的基础上，会同财政、地税和国税部门编制自治区工伤保险基金预决算草案，报自治区人民政府批准后执行。自治区人力资源社会保障部门应当加强对全区工伤保险基金预决算执行考核和基金收支调剂平衡管理工作，并定期向社会公布全区工伤保险基金管理信息。第四十九条任何单位或者个人不得将工伤保险基金用于投资运营、兴建或者改建办公场所、发放奖金，或者挪作其他用途。工伤保险费征收部门和经办机构所需的管理服务经费以及人力资源社会保障部门工伤认定调查核实经费按照实际工作需要列入财政预算。第五十条工伤保险纳入对设区的市、县（市）社会保险工作目标考核内容，自治区财政根据全区工伤保险参保人数和基金征缴考核情况，适当安排考核奖励工作经费。第七章附则第五十一条公务员和参照公务员法管理的事业单位、社会团体的工作人员发生工伤后，其工伤认定、劳动能力鉴定及相关待遇参照本办法执行，所需资金列入同级财政预算。第五十二条用人单位聘用的退休人员以及在校实习学生，不适用本办法。第五十三条本办法自2012年10月1日起施行。

关于XX诉XX财产损害赔偿纠纷一案一审代理词尊敬的审判长、书记员：北京大成律师事务所银川分所接受被告XX的委托，指派本所杨桂芳律师担任贵院审理的原告XX诉被告XX财产损害赔偿纠纷一案一审委托代理人。根据法庭调查的结果，结合相关法律规定，本代理人认为原告的诉讼请求及事实与理由均缺乏事实依据和法律依据，不能成立，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。为便于贵院客观公正处理本案，支持被告的抗辩理由，现发表以下主要代理意见：一、被告主体不适格原告与被告之间未签订任何定做合同，双方之间不存在权利与义务关系。原告诉称其与被告签订法德家厨具橱柜定做合同与客观事实不符。根据原告提供的《法德家具厨具衣柜定做合同》予以证明，合同的当事人并不是被告，合同加盖的公章亦不是被告目前营业执照以及实际应用的公章。原告家中的橱柜并非从被告处定做与安装，故原告与被告之间不存在任何买卖与服务上的法律关系，根据被告提供的两份租赁合同以及个体户营业执照，予以证明被告于2010年8月底从蒋利新处受让了其经营的位于长城装饰市场2号厅2号营业房内所有的厨具橱柜等财产，并于2010年9月1日与长城装饰市场签订租赁合同，于2010年9月27日办理了个体户营业执照。原告是在2010年6月签订合同，7月房屋被淹。可见在原告安装橱柜以及房屋被淹时被告尚未经营橱柜，故，原告请求被告承担赔偿责任没有事实依据。二、退一万步讲，假定被告是本案的合同当事人，也不应承担本案的赔偿责任。（一）根据《法德家具厨具衣柜定做合同》第三条明确显示：需方的上水、下水供方不负责安装，如需方要求在供方工人能力以内供方可以免费安装，但以后上水、下水出现漏水及其它问题所造成的损失与供方无关，据此，上水、下水的安装不是被告必然的责任，免费安装，上水、下水出现漏水及其它问题所造成的损失与被告无关。（二）原告自身存在重大过错。原告作为房屋所有权人及实际管理人未尽到对自己房屋的管理义务，明知房屋无人居住应当检查上水阀门是否关闭，以其毫不知情为由，将未关闭阀门的责任归咎于别人。（三）原告的损害事实是否为被告造成的，原告截止目前没有任何证据予以证明。原告即使证明了被告主体适格之后，仍要证明损害事实的发生是因被告的过错造成的，原告只证明损害发生而不能证明损害结果与被告有关系，如果原告能证明损害事实是被告造成的，要求被告承担责任，仍需证明被告对损害结果的发生有过错。截止目前，原告也未能提供是因被告疏忽大意将上水阀门打开，将下水口盖住，还是自己的疏忽大意上水阀门打开，将下水口盖住。（三）就本案的损害赔偿问题，小区的物业公司也存在一定的过错，要承担相应的法律责任。物业公司于通水前未对业主尽到提前告知义务，理应对业主的疏忽行为承担相应的责任。物业公司为了逃避自己的责任还出具一份明显与事实不符的证据，代理人认为物业公司是与本案有利害关系，该证据不予采信，不能作为定案的依据。（四）原告的经济损失缺乏证据支持经济赔偿请求应当以实际遭受的财产损害为依据，原告既不能提供财物遭受损害的程度，又不能提供对受损财产进行剩余价值评估，仅凭几张真实性、关联性备受质疑的照片以及案件发生前的所发生的费用票据，就证明给自己造成损失，与其要求被告赔偿，还不如说报销，原告所提供的证据根本不足以支持其主张的诉讼请求。鉴于原告未能提供实物证据，也未对受损财产进行剩余价值评估，因此原告提出的人民币××元的经济损失赔偿无事实及法律依据。三、原告的损害事实是否为被告造成的。原告即使证明了被告主体适格之后，仍要证明损害事实的发生是因被告的过错造成的，原告只证明损害发生而不能证明损害结果与被告有关系，被告依法不能承担赔偿责任。四、被告有过错是承担责任的前提如果原告能证明损害事实是被告造成的，要求被告承担责任，仍需证明被告对损害结果的发生有过错。五、原告诉请赔偿数额没有依据无论谁对原告的损害事实承担责任，都应该划分清楚损害结果与原因之间的因果关系。而原告证据材料中并不能证明这一因果关系。