陈宝发

陈某与王某某雇员人身损害赔偿纠纷一案文号:（2009）赣中民三终字第406号上诉人（原审被告）陈某，男，成年，赣州某制衣厂业主，住该厂宿舍。委托代理人陈宝发、刘根生，江西南芳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王某某，男，汉族。委托代理人陈建军，江西君实律师事务所律师。原审被告傅某某，男，汉族。委托代理人何永泉、曾传华，江西宋城律师事务所律师。原审被告肖某某，男，汉族。原审被告刘某某，又名刘春古，男，汉族。原审被告郭某某，男，汉族。上诉人陈某因雇员人身损害赔偿纠纷一案，不服赣州市章贡区人民法院(2009)章民初字第112-1号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，被告陈某与被告傅某某签订承揽协议，被告陈某将其位于沙石镇楼梯岭赣州某制衣厂厂房的模板工程，按包工包料每平方米45元的方式承包给被告傅某某施工，傅某某又以包工不包料每平方米13元的方式将模板工程转包给被告肖某某，肖某某又以包工不包料每平方米10.5元的方式承包给被告刘某某。刘某某承包该工程后，以每天90元工资雇请被告郭昌金做木工帮其装模板，原告王昌桂通过被告郭昌金介绍，于2008年8月19日来到该工地给被告刘某某装模板，2008年8月20日下午三点多钟，原告王某某在该工地作业时，因楼梯模板倒塌致伤，原告受伤后于当日送往赣州市人民医降住院治疗17天，花去医疗费12117.45元。同年9月6日，经被告方同意，原告转入赣州市水南卫生院住院治疗39天，花去医疗费12031.10元。二次住院56天，共花去医疗费24448.55元。原告从水南卫生院出院后，继续到赣州市人民医院就诊治疗，花去医疗费1130.40元。2009年3月12日，原告经江西济源司法鉴定中心鉴定，结论为：l、王昌桂因工伤致左膝关节功能障碍属于六级伤残：2、王某某需行内固定拆除术，手术费用需5000元。2009年5月27日，原告诉至法院，要求被告赔偿原告的门诊治疗费ll58.40元，误工费10733.31(1533.33元×7个月)、护理费3730.3元(51.1元×73天)、交通费600元，住院伙食补助费730元(73天×l0元／天)，营养费ll80元(118天×l0元／天)，残疾赔偿金40980元(4098元／年×l0年)，后继治疗费5000元，鉴定费l200元，检验费289元，共计65601.0l元。本案在审理中，被告对原告的伤残鉴定有异议，要求重新鉴定，一审法院依照相关规定，由原、被告双方选定赣州司法鉴定中心为鉴定机构，委托该鉴定机构对原告的伤残等级进行重新鉴定，赣州司法鉴定中心于2009年6月18日出具了《关于王昌桂伤残等级重新鉴定的函》，该《函》称：王昌桂行“左胫腓骨骨折切开复位内固定术”后其内固定物未拆除，要待其内固定物拆除后才能进行评残。另查明，事故发生后，被告傅某某向医院支付了原告在住院期间的医疗费用，被告陈某某向原告支付了赔偿款l0000元。2007年度，江西省统计数据职工月平均工资为l533.33元。一审法院认为，被告陈某某将赣州某制衣厂的房屋建筑工程的模板工程项目交由被告某某承包，傅某某又将该模板项目工程转包给被告肖某某，肖某某又将该模板项目工程转包给被告刘某某，上述被告之间形成一种转包合同关系。被告刘某某接受该模板项目工程后，雇请被告郭昌金、原告王某某帮其做木工，被告刘春生与被告郭昌金、原告王昌桂之间形成了一种雇佣关系。原告王昌桂是通过郭某某介绍与被告刘春生做木工，故原告王昌桂与被告郭昌金之间没有形成雇佣关系，原告王昌桂在从事雇佣活动中受伤，因此而造成的民事赔偿责任，作为雇主即被告刘春生应承担主要的民事责任，作为雇工即原告在本案中没有过错，不应承担相应的民事责任。被告陈某将工程交由没有建筑资质的被告傅某某承建，其选任有过失，属选任不当，也应当承担相应的赔偿责任。被告傅某某、被告肖某某知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主刘春生没有相应资质，根据有关法律规定，应当与雇主刘某某承担连带赔偿责任。对原告提出的门诊治疗费ll58.4元，根据原告向法庭提交的医院门诊发票、其合理的医疗为ll30．40元，超出部分不予支持；原告提出的误工费l0733.31元，原告两次住院时间为56天，出院后根据医嘱休息6个月，原告的误工时间暂可定为236天，故原告的误工费应当为l533.33元÷30天×236天=12062.20元，但原告只请求赔偿l0733.31元应予支持；合理的住院伙食补助费为56元×l0元／天=560元、营养费为56天×l0元／天=560元、合理的护理费为56天×40元=2240元，合理的交通费480元。因原告的伤残暂不能评定，待原告拆除内固定进行评残后，可另行主张。综上，原告的合理费用共计l5703.71元。因被告陈贤堂已向原告支付了赔偿款l0000元，应当从其在本案中承担的赔偿数额中扣减。被告郭某某与原告没有形成雇佣关系，故郭某某在本案中不应承担民事责任。据此，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条及《最高人民法院关于审理人身提高赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，作出判决：一、原告王某某的门诊医疗费1130.40元，误工费10733.31元，护理费2240元，住院伙食补助费560元、营养费560元、交通费480元，合计15703.71元，由被告陈某赔f705utxa6?%计6281.48元；由被告刘春生赔f705ubhl20Q%计9422．23元；二、被告傅某某、肖某某应当对被告刘某某承担的赔偿款9422.23元承担连带赔偿责任。上述一、二两项限被告于判决生效后10日内履行完毕。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费1440元，由被告陈某承担576元，由被告傅某某、肖某某、刘某某承担864元。上诉人陈某不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判上诉人不需承担责任；一、二审诉讼费用由被上诉人王某某承担。理由是：1、上诉人是在农村集体土地上自建房，并以个人名义将安装模板的工程发包给傅声亮，法律没有规定这种工程需要由相应资质的单位或个人施工。因此，一审认定上诉人选任不当错误。2、2009年1月12日，被上诉人王昌桂与上诉人在完全自愿的情况下签订了协议，协议约定：“乙方（上诉人）自愿补偿甲方（被上诉人）医疗费、误工费等损失共计10000元，乙方向甲方支付10000元后，甲方不得就本起事故向乙方及乙方的公司主张任何民事权利（含提起诉讼或仲裁）。”因此，被上诉人在获得上诉人10000元补偿款后，自愿放弃了对上诉人的诉讼权利，即被上诉人无权起诉上诉人。一审判决上诉人承担40%的赔偿责任违背事实。3、一审判决同时适用《最高人民法院关于审理人身提高赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第二款明显错误。被上诉人王某某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审驳回上诉，维持原判。原审被告傅某某辩称，1、上诉人陈某将建房模板工程发包给没有建筑施工资质的人施工，存在选任过错，其上诉称不应承担责任没有依据。2、被上诉人王某某本身不具备模板加固施工技术，在施工中违规操作和冒险作业，对损害的发生有一定的因果关系，其自身也应承担一定的责任。3、一审未将原审被告傅声亮已支付的医疗费25289.95元和王昌桂的其他损失一并计算，并按照多退少补的原则返还给傅声亮错误。4、一审判决对王昌桂进行重新鉴定的600元鉴定费未作处理，因王昌桂尚不具备评残条件，故该笔费用应由其承担。原审被告肖德坊辩称，上诉人的房屋是以晨旺制衣厂的名义建的，且是违规建房。原审被告刘春生辩称，上诉人是违规建房。原审被告郭昌金辩称，这件事与我无关，我也是打工的。二审期间，上诉人为证明其所建房屋经过相关部门批准，提交了村镇房屋建设许可证、村镇建设用地规划许可证及村镇规划选址意见书各一份。被上诉人及各原审被告对该证据均提出了异议。本院认为，该证据为政府相关职能部门所出具，予以采信。原审被告傅声亮提交照片两张，证明上诉人是以晨旺公司的名义建房，厂房面积有500多平方米。上诉人对该照片持有异议，被上诉人及其他原审被告没有异议。本院认为，该照片能证明事发地点予以采信。二审经审理查明，1、据上诉人陈贤堂提交的村镇房屋建设许可证，可以认定本案所涉房屋是以上诉人陈贤堂的名义报建的。2、2009年1月12日，被上诉人王昌桂的特别授权代理人陈建军与上诉人陈贤堂签订了一份《协议书》，《协议书》约定：（1）乙方（上诉人陈贤堂）自愿补偿甲方（被上诉人王昌桂）医疗费、误工费等损失共计10000元，该款于本协议签订之日一次性付清；（2）乙方向甲方支付上述10000元后，甲方不得就本起事故向乙方及乙方的公司（赣州晨旺制衣有限公司）主张任何民事权利（含提起诉讼或仲裁），乙方就本起事故也不得向甲方主张任何民事权利；（3）本协议一式三份，经双方签字后即发生法律效力。协议签订后，上诉人陈贤堂付给被上诉人王昌桂10000元赔偿款。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，上诉人陈贤堂将其厂房的模板工程以包工包料的方式发包给没有相应建筑资质的原审被告傅声亮施工，傅声亮承包后，又以包工不包料的方式转包给没有相应建筑资质的原审被告肖德坊施工，肖德坊承包后，又转包给没有相应建筑资质的原审被告刘春生施工。刘春生承接该模板安装工程后，雇请原审被告郭昌金、被上诉人王昌桂等人进行施工，被上诉人王昌桂在做工时因模板倒塌受伤。因此，上诉人陈贤堂与原审被告傅声亮之间形成部分建筑工程施工承包合同关系，上诉人陈贤堂将建筑工程发包给没有相应建筑资质的原审被告傅声亮施工，存在选任不当，对本案事故的发生存有一定的过错，应当承担相应的赔偿责任。一审确定由其承担本案40%的赔偿责任并无不当。但事故发生后，被上诉人王昌桂与上诉人陈贤堂就赔偿事宜达成了协议，约定上诉人陈贤堂向被上诉人王昌桂支付10000元补偿款后，被上诉人王昌桂不得向上诉人陈贤堂主张任何民事权利。上诉人陈贤堂也即时履行了协议约定的义务。本院认为，该协议并不违反法律规定，合法有效，对协议双方具有法律拘束力。因此，上诉人陈贤堂向被上诉人王昌桂支付10000元补偿款后，在本案中不再承其应承担的赔偿责任。综上，上诉人的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。一审判决认定事实不清，处理部分欠妥，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持赣州市章贡区人民法院(2009)章民初字第112-1号民事判决第二、三项；二、撤销赣州市章贡区人民法院(2009)章民初字第112-1号民事判决第一项；三、被上诉人王昌桂的门诊医疗费1130.40元，误工费10733.31元，护理费2240元，住院伙食补助费560元、营养费560元、交通费480元，合计15703.71元，由原审被告刘春生赔f705umsw0?%计9422.23元；四、驳回被上诉人王昌桂要求上诉人陈贤堂在本案中承担赔偿责任的请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1440元，二审案件受理费50元，合计1490元，由原审被告傅声亮、肖德坊、刘春生承担。本判决为终审判决。审判长曾军代理审判员胡碧华代理审判员郭海平二○○九年十一月十三日书记员宋玉玲

无奈的婚姻——一起扶养权纠纷引发的思考原告邱某、被告袁某于1994年12月20日登记结婚，婚后未生育。1995年起，邱某开始患病并一直接受治疗，2002年被确诊患有尿毒症。2004年2月20日，邱某与江西**股份有限公司解除了劳动关系，从此丧失了劳动能力和经济收入，袁某开始还能对原告进行照料，2005年，邱某回到其父母家居住，并长期住院治疗。直到现在，每周需要进行血液透析和药物治疗，除医疗保险承担大部分费用外，邱某每月仍应承担1200元左右的医疗费及部分零售药品的费用。截止2006年9月28日，邱某尚欠医院医药费用1048.21元。现邱某没有经济来源，生活困难，遂诉至法院要求袁某承担：1、每月支付邱某的生活费1000元；2、支付邱某目前已经发生的医疗费用1786.4元，3、支付邱某每月必须支出的医疗费用（按实际费用支出）。经法院查实，被告系赣州技师学院教师，月工资收入为2100元，参与本学校校舍投资入股，每月可得收益300元；扣除医疗保险、住房公积金、税金等，月实际收入2000元左右。审理中，袁某陈述以其现有的收入无法承担原告提出每月1000元的扶养费以及医疗费。【判决】法院公开开庭进行审理后认为：夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方付给扶养费的权利。在本案中，原、被告系夫妻，现因原告无固定经济收入，生活又极其困难，故要求被告给付扶养费，理由正当，本院予以支持。但扶养程度应按照原告的实际需要和被告的负担能力均衡确定。原告要求被告每月支付其生活费1000元，比照江西省2005年度城镇居民月消费性支出为509.12元的标准，已高于本地平均消费支出水平，考虑到原告身患疾病，需要支付医疗费用，法院认为，被告无论生活是否宽裕，都应在其能力范围内承担原告合理的生活及医疗费用，结合原、被告的实际情况，依照《中华人民共和国婚姻法》第二十条之规定，判决如下：1、由被告袁某自2006年10月起每月承担原告邱某扶养费1000元。2、被告于本判决生效后即支付原告医疗费用1048.21元。3、驳回原告的其它诉讼请求。宣判后，原、被告双方均未上诉。【本案代理律师陈宝发评析】一、法理分析《中华人民共和国婚姻法》第二十条规定：夫妻有互相扶养的义务，一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方有要求对方付给扶养费的权利。这里的扶养特指夫妻相互之间在经济上供养对方和生活上扶助对方，生活上的扶助包括情感上的慰藉、精神上的安慰、家务的代理和分担及生活中的关心和体贴。（一）夫妻间扶养的特点1、夫妻间的扶养义务是基于夫妻特定的人身关系而产生，始于婚姻缔结之日，终于夫妻离婚或一方死亡。扶养责任的承担，既是婚姻关系得以维持和存续的前提，也是夫妻共同生活的保障。2、夫妻间的扶养，既是权利，也是义务。夫妻享有平等的受扶养权，也要平等地履行扶养配偶的义务。3、夫妻间的扶养是有条件的。它的履行以一方需要扶养和另一方有能力扶养为限。要求给付扶养费的一方，只有在“需要扶养”时，才能行使要求对方给付扶养费的请求权。这里的“需要”是指要求扶养的一方年老、病残、丧失劳动能力又无其他经济来源，生活发生困难的情况。而一方主张扶养权在具备上述条件的同时，还必须具备对方具有扶养能力这个条件，否则不能主张这项权利。因为这种权利义务关系是基于婚姻的效力而产生的，它不同于债权债务关系因一定的事实而产生或消灭，且债权人完全可以不受债务人有无履行能力的条件限制，随时可以通过包括诉讼在内的多种手段主张和实现债权。在婚姻关系中，夫妻一方主张扶养费，只有在己方生活发生困难，而对方又有扶养能力时，才能行使这项权利。4、夫妻间的扶养具有法律强制性。当夫妻一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方有权要求对方履行扶养义务。当扶养义务人拒绝履行扶养义务时，扶养权利人可请求法律救济，并可强制执行。（二）扶养的内容、程度和方式1、扶养的内容包括夫妻在经济上的相互供养与生活上的相互扶助。2、扶养程度，指应给予扶养权利人的扶养水平和标准。扶养程度应按照扶养权利人的需要和扶养义务人的能力等均衡确定。这里所称“需要”，是以全部生活的正当且必要的需求为限。3、扶养方式。目前各国关于扶养方式的规定，主要有以下两种情况：一是共同生活扶养，即扶养义务人与扶养权利人同住，在一起共同生活，在共同生活中实现扶养。通常情形下，夫妻相互扶养是在共同生活中实现的。二是定期支付扶养费、探视和提供扶助，不在一起共同生活的扶养义务人还应定期探视扶养权利人，提供体力上的扶助，给予精神上的慰藉等。夫妻相互的扶养理当以第一种扶养方式为主。（三）夫妻间扶养纠纷的类型根据夫妻间扶养的特点和内容，引发扶养纠纷的原因主要体现在以下两个方面：一是经济原因。处于经济拮据状态的当事人，为维持自身的生存，常会要求对方给付扶养费，但由于对方支付能力的欠缺，致使扶养需求不能满足，引发扶养纠纷。二是情感原因。夫妻之间信守婚姻的忠诚，保持情感的专一与持久，既是婚姻道德的要求，也是法律的要求。但当夫妻一方或双方情感出现外倾，导致婚姻障碍时，基于喜新厌旧等多种心理，有扶养能力的一方往往拒绝履行扶养义务，试图通过经济上的控制来达到迫使对方离婚的目的。上述原因的存在使扶养纠纷体现为下列类型：1、基本扶养费的给付而引发的纠纷夫妻双方在身体和经济状况正常的情况下，本不需要对方的扶养。但当出现疾病、丧失劳动能力或丧失经济来源时，便会产生要求对方予以扶养的心态。这时，处于经济弱势和地位弱势的一方，便会要求有扶养能力的一方给予物质上的帮助，支付扶养费。2、基于生活的扶助而引发的纠纷夫妻间的扶养义务包括两方面：生活上的扶助和经济上的供养。生活上的扶助包括情感上的慰藉、精神上的安慰、家务的代理和分担、生活中的关心和体贴。当扶养义务人不履行扶助义务时，受扶养方有权要求对方履行义务以保障受扶养权的实现。本案属于基于扶养费的给付和生活扶助两种类型并行而引发的纠纷。二、本案引发的思考及建议综观本案,原、被告之间已经是十几年的夫妻关系，原本是一个幸福的家庭，可自从原告患上尿毒症起，他们的幸福就变得有些飘摇不定了。原告既没有生活自理能力，也没有经济收入，而被告是家里的独子，原告患病后不仅不能生育、也不能过正常的夫妻生活，应该说，本案中的原、被告双方都值得同情，然而，法院判决被告每月向原告承担的1000元扶养费，从原告目前的实际情况看，是远远不够的，但从被告的角度来说，他所承受的经济压力和精神压力也是可想而知的。律师在办案过程中了解到，现实社会中，类似的赡养、抚（扶）养、抚恤等案例还很多，在当前我国大力创建和谐社会的今天，应该尽快建立一套保护这些弱势群体的保障机制，呼吁社会一起关注：首先，应当建立社会弱势群体的生活保障机制，特别是对那些既无劳动能力和收入来源，又身患重病的人，应当给他们建立全额医疗保险制度；其次，相关部门应当在设立最低生活保障的同时，设立社会弱势群体保障基金，该基金可以吸纳社会捐款，也可以从现有公职人员中根据其收入提取适当的社会扶助基金。再次，民政部门应当设立专门的机构，对社会弱势人员进行登记造册，及时对他们提供帮助，必要时可以通过媒体对他们的境况进行专项报道，以取得社会上更多人士的关注和帮助。

民事判决书（2009）赣中民一终字第02号上诉人（原审原告，反诉被告）赵*平，男，1967年8月13日生，汉族，个体户，住*金市象湖镇岗背村委托代理人陈宝发，江西南芳律师事务所律师，特别授权。委托代理人胡华勇，江西南芳律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审被告，反诉原告）赵*生，男，1963年5月25日生，汉族，农民，住*金市象湖镇岗背村。委托代理人程赣州，*金市金都法律服务所法律工作者，特别授权。上诉人赵*平因与被上诉人赵*生土地使用权合同纠纷一案，不服*金市人民法院（2007）*民一初字第995号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：案外人赖红梅原先有一块拥有合法土地使用权、座落于*金市象湖镇岗背村国道206线沙子岗“金三角”地段的土地(其国有土地使用权证号为：*国用（93）字第030414169号)，后因*金市工业园建设需要被征用。2003年8月7日*金市工业园管理委员会与赖红梅签订了一份《*金市工业园私房拆迁安置协议书》，协议约定赖红梅的土地异地安置在金沙工业园安置区临206国道西侧北起（从钟姜已建第一层房屋算起）第7、8间，安置总面积140m2。2004年4月26日赖红梅与原告赵*平签订了一份《协议书》，协议约定赖红梅将位于金沙工业园大转盘206国道南段西边原国道319线拆迁安置房屋用地，坐西向东临国道第一幢第7、8间，店面用地总面积140m2自愿以总价格42000元转让给原告赵*平。2004年6月1日原告赵*平与被告赵*生签订了一份《宅基地转让协议》，协议约定原告赵*平将位于金沙工业园大转盘206国道南段西边原国道319线拆迁安置房屋用地，座西向东临国道第一幢第7、8间，店面用地总面积140m2自愿以总价格45600元转让给被告赵*生，赖红梅作为在场人在协议书签了名字，并同意直接过户到被告赵*生名下。协议签订后，原告赵*平收取了被告赵*生购地定金5000元，并向被告赵*生出具了收条一张。2006年11月原告赵*平与另一安置户钟良平一同到工业园要求调换安置地建房位置，经工业园有关领导同意后，原赖红梅的安置地更换为第33、34间、钟良平的安置地相应地更换为第7、8间，安置总面积均为140m2，且在原安置协议中均作了更改并加盖工业园管理委员会公章。但赖红梅与原告赵*平签订的《协议书》和原告赵*平与被告赵*生签订的《宅基地转让协议》上未将地块书面变更为第33、34间。被告赵*生知道原告赵*平私自更换地块后，双方曾协商补偿未成，2007年12月原告赵*平又在第33、34间安置建设用地上结起了大脚圈梁并填了土，引起本案纠纷和诉讼。至本案诉讼期间，赖红梅的第33、34间安置建设用地国有土地使用权证书正在办理之中，原告赵*平尚未取得第33、34间安置建设用地的国有土地使用权，但赖红梅仍然同意按原协议履行。诉讼过程中原告赵*生变更诉讼请求为：1、依法确认原告赵*平与被告赵*生签订的土地使用权转让合同无效；2、原告同意归还被告赵*生无效购地定金款人民币5000元。原审法院认为，物权的变动需要双方当事人的意思表示和物权登记部门的变更登记。但是变更登记不是物权变动合同的生效要件，物权变动合同的效力应当符合《合同法》的有关规定。原、被告双方签订的土地使用权转让协议系双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，而且第一手土地使用权转让人赖红梅当时在场且同意原告转让给被告，言明由第一手土地使用权转让人赖红梅直接办理过户手续给被告，该土地使用权证书正在土地管理部门办理之中，说明土地使用权这种权属真实存在，不存在空买空卖的问题，原告对自行签订的协议，又自行主张协议无效，不仅不符合《合同法》关于合同无效的规定，也违反世界上通行的“任何人不得为获利而主张自己的行为无效”法律格言。因此，原告主张协议无效缺乏事实证据和法律依据，不予支持。反诉原告请求继续履行原、被告签订的协议符合法律规定，理由成立，应予支持。原告在协议签订后又不愿履行，属违约行为，但反诉原告请求了反诉被告继续履行合同，不能又同时请求反诉被告支付双倍定金，故反诉原告要求反诉被告支付双倍定金款10000元的诉讼请求不合理，不予支持。依据《合同法》第四十四条、第一百一十条、第一百一十五条、《物权法》第十五条之规定，判决：一、驳回原告赵*平的诉讼请求；二、原、被告应继续履行双方于2004年6月1日签订的土地使用权转让协议；三、驳回反诉原告赵*生要求反诉被告赵*平支付双倍定金款人民币10000元的诉讼请求。本诉部分案件受理费940元和反诉部分案件受理费940元合计1880元，由原告赵*平承担1830元，由被告赵*生承担50元。上诉人赵*平上诉称：上诉人与被上诉人所签合同的转让标的已被钟良平实际控制，上诉人不可能再向被上诉人交付土地，原审法院的判决内容根本无法履行。此外，被上诉人签订合同后一直不支付购地款，其行为已经构成严重违约，上诉人完全有理由在2006年11月份解除合同。本案不存在*金市工业园是否允许施工建房的问题，时隔两年多被上诉人一直拒绝支付二期款，2006年11月上诉人与他人调换土地的行为就是解除合同的意思表示，但被上诉人直到2007年12月上诉人在第33、34间安置建设用地上浇筑钢筋混凝土并填土时才提出异议，此时被上诉人应当向钟良平主张权利。因被上诉人已经违约，按担保法规定上诉人可以没收被上诉人缴纳的定金5000元。请求二审法院依法撤销原判，改判解除上诉人和被上诉人签订的土地转让合同，由被上诉人向上诉人支付违约金5000元。被上诉人赵*生辩称：被上诉人与上诉人所签协议中的土地为国有土地使用权，依法可以转让，该协议为有效合同，原审判决继续履行合同，符合法律规定。现第33号、34号安置地仍在上诉人手中，双方所签合同可以继续履行。此外，案外人赖红梅愿意将土地直接过户给被上诉人，上诉人无须承担变更登记义务。上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律及处理正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审认定的事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第二条规定，任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十七条规定，以出让方式取得土地使用权的房地产，不符合本法第三十八条规定的条件的，不得转让；第三十八条规定以出让方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当符合下列条件：按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金，并取得土地使用权证书。土地使用权转让合同是以土地使用权发生物权变动为目的的债权合同，而合同的标的物土地使用权作为一种民事财产权利即用益物权，其自身包含有处分权能，处分的对象为权利自身。当事人行使民事权利处分权能，就是法律上的处分行为，属于民事法律行为的一种，将产生民事权利变动的结果。当事人如要实现这一目的，仅仅达成物权变动的合意是不够的，还必然要享有对土地使用权处分的权能，即取得土地使用权证书，成为土地使用权的权利主体，才能行使旨在引起土地使用权发生物权变动的处分行为。所以，土地使用权证书的取得是土地使用权转让必须具备的条件，转让方只有取得土地使用权证书才可藉此表明其为该出让土地使用权的权利主体，才依法享有处分该土地使用权的权利。本案上诉人赵*平及案外人赖红梅至今未取得所转让土地的土地使用权证书，故上诉人赵*平与被上诉人赵*生签订的《宅基地转让协议》，违反了《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项之规定，为无效合同，该合同不具有法律约束力和不发生履行效力。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。上诉人赵*平因该合同取得的5000元土地转让定金，应返还给被上诉人赵*生，并向被上诉人支付该款的利息损失。一审判决认定事实清楚，但适用法律及处理不当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销*金市人民法院（2007）*民一初字第995号民事判决；二、上诉人赵*平与被上诉人赵*生签订的《宅基地转让协议》无效；三、由上诉人赵*平返还被上诉人赵*生土地转让定金人民币5000元并支付该款利息，利息从2004年6月1日开始按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清款时止，利随本清；四、驳回被上诉人赵*生的反诉请求。上述给付款项，限上诉人赵*平在收到本判决书后十日内付清，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费940元，反诉费940元，二审案件受理费940元，合计2820元，由上诉人赵*平负担1410元，被上诉人赵*生负担1410元。本判决为终审判决。审判长徐军审判员傅忠代理审判员欧军二○○九年三月六日书记员王佳

从两起交通事故案件谈农民工权益保障□陈宝发（案例一）陈某，男，34岁，从1990年起一直在福建永安、龙岩等地务工，2007年2月10日，在回江西瑞金老家过春节的时候，因其妻子会晕车，加上搭乘汽车要转好几次车，为了方便，陈某决定从离家300公里远的永安市用摩托车载着妻子回家过年，春节后，因其妻子要在家里照顾3个年幼的孩子，没有马上跟他回永安，他姨丈年仅20岁的儿子搭乘他的摩托车一起回福建打工，当日中午12时许，当陈某驾驶的摩托车载着刘某行至福建连城朋口一转弯路段并准备超车时，与迎面而来的两辆汽车相碰刮，陈某当场被撞死，刘某经抢救，于当天晚上死亡，陈某生前有三个小孩，最大的13岁，最小的5岁，一个年近七旬的父亲，另外，其妻子罗某在陈某去世时有7个月的身孕。2007年4月中旬，福建省连城县交警大队作出事故认定书认定：“陈某负本起事故的主要责任，与其相碰刮的两台汽车共负次要责任，刘某没有责任”。案件的处理结果：2007年4月，罗某针对福建省连城县作出的事故认定书，向福建龙岩交警支队申请重新认定事故责任，一个月后，龙岩交警支队就作出了维持原事故认定的复核认定书。因陈某系农村户籍，而我们国家对于农村人口和城镇人口在交通事故中受到损害后的赔偿标准存在很大的差别，罗某一家要想获得更多的赔偿，除非能拿出依据证实陈某在福建永安居住一年以上，且工作和生活均在城镇的证据。于是，罗某以及罗某三个未成年的小孩以及陈某的父亲，以陈某一直在福建永安打工，应当按城镇标准赔偿为由，将两台肇事车辆的司机及车主告上了法庭，在审理中，陈某的亲属申请相关部门补办了暂住证明等证据。该案历经一年多时间，经过了两次开庭审理，但至今仍未下达一审判决。（案例二）蒋某，女，26岁，江西南康人，2007年7月20日，蒋某骑自行车途径赣州市章贡区水南新村一交叉路口时，被郭某驾驶制动装置不合格的中型自卸车途径该路段时撞倒，蒋某当场死亡，经过交警部门认定：“郭某负该起事故的主要责任，蒋某因横过机动车道时未下车推行，负本起事故的次要责任。蒋某生前生有三个小孩，最大的刚满5岁，最小的不到2岁，家中还有一位年近七旬的父亲。案件的处理结果：2007年8月20日，蒋某的丈夫、父亲还有其三个小孩，以蒋某从2006年2月20日起就在赣州工作、生活，要求按城镇标准赔偿为由，将肇事司机、车主等告上法庭，要求车主及司机等人赔偿各项损失共计477817.75元，审理中，蒋某的亲属也向相关部门申请补办了蒋某的暂住证明等证据。赣州市章贡区人民法院开庭审理后认为，蒋某的亲属提供的证据不足以证实蒋某在城镇务工且连续居住一年以上，于2007年12月6日按农村标准作出一审判决：一、由保险公司向蒋某亲属承担机动车辆强制保险赔偿款50000元；二、由肇事司机郭某赔偿给蒋某亲属经济损失68400.76元；三、车主刘某对郭某承担的赔偿款承担连带责任。一审判决后蒋某的亲属向赣州市中级人民法院提出上诉，二审法院经调解，郭某、刘某向被害人家属的赔偿款由原来的68400.76元增加至115000元。本案引发的思考及建议首先，从我们国家的法律规定来看，首先《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”。该解释第二十九条规定：“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。其次，最高人民法院给云南省高级人民法院“关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函”，该复函明确答复：“人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入（人均消费性支出）或者农村居民人均纯收入（人均年生活消费支出）的标准。受害人虽然为农村户口，但在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算”。也就是说，农村居民在交通事故中伤亡，如果要按城镇居民的标准来赔偿，必须具备两个必要条件：

陈宝发：值得当事人信赖的律师文·段飞凤陈宝发律师取得的部分荣誉1、1998年至2000年，连续三年被章贡区人民法院评为办案能手;2、1998年至2001年，先后二次被章贡区人民法院评为先进工作者；3、1999年6月17日，被赣州晚报社评为“优秀通讯员”；4、2000年3月28日，被章贡区人民法院评为1999年度人民满意好法官；5、2002年7月1日，被赣州市章贡区人民法院总支委员会评为优秀共产党员；6、2002年1月28日，被赣州市中级人民法院评为全市法院先进工作者；7、2008年2月，被江西南芳律师事务所评为2007年度“优秀（专业）律师”;8、2008年7月，被江西南芳律师事务所党支部评为“优秀党务工作者”;9、2009年3月，被赣州市妇女联合会授予“文明和谐家庭”荣誉称号。他当过兵，做过法官，本着踏实做事、真诚待人的信念，在每一个岗位上他都取得了不俗的成绩，从事律师工作仅几年时间，他先后被评为“优秀专业律师”和“优秀党务工作者”，并晋升为南芳所合伙人律师、业务委员会副主任，在平凡的律师岗位上，陈律师赢得了同事以及当事人的认可。熟悉陈律师的人都知道他办案认真负责、讲究细致和实效，他把当事人的满意度列为办案的唯一标准。按他自己的话说，他经常把自己当成是“法律医生”，对于前来寻求法律帮助的人，总是先仔细琢磨案件事实，分析证据是否充分，并把分析的结果如实告知当事人，对于有可能败诉的案件，引导当事人尽量与对方协商，避免不必要的诉累。2007年初加入南芳律师事务所以来仅二年多的时间，办理刑事、民事等各类案件近80余件，不管是什么样的案件，都倾注自己所有的心血。他办理的郑某诉河北某产品质量纠纷案，先后几次前往河北、深圳等地调查取证，行程一万多公里，最终在事实和证据面前，被告方自愿与原告达成了和解协议；他办理的尿毒症患者邱某诉袁某扶养权纠纷案，不仅减免了当事人大部分代理费用，还竭力取得法院以及媒体的支持和关注，法院最终判令被告承担扶养义务，该案受到江西卫视、赣州电视台等多家媒体的关注和报道。他办理的被告人曾南京故意杀人案，中央电视台（CCTV-12）《庭审现场》栏目组亲临庭审现场摄制，并制作了用时近40分钟的专题记录片《不伦之恋引发血案》，该片先后在2009年5月30日-31日三次向全国重复播放，他作为该案被告人曾南京的辩护人在庭审现场中围绕被告人曾南京的犯罪事实以及是否具有从轻情节发表了精彩的辩护意见。在从事律师工作过程中，他积极参与各项公益活动，为弱势群体撑腰，几年来先后前往农村、社区、工厂、学校等进行法律咨询活动数十次，办理法律援助案件多件。家住南康市唐江镇的刘某，家庭十分贫困，平时仅靠卖鱼为生，去年春天，因家里的鱼塘被同村村民决口导致大量的鱼游失，在与王某论理时被王某打伤，起诉到法院后，因在一审时提交的证据不充分，被一审法院驳回其诉讼请求，找到陈律师后，陈律师免去她所有的代理费用，经过补充相关证据，二审法院判令王某赔偿刘林珠相关损失。他免费办理的未成年人邱某抢劫案，根据其对邱某会见时所了解的情况，邱某具有立功情节，但公诉机关并未提供相关证据材料，陈律师在法庭上及时提出邱某具有立功的情节，后经法院调查核实，邱某的立功情节得到了法庭的采纳，邱某也最终被法院宣告缓刑。在平时，他十分注重理论和业务学习，期间有近百篇文章在各类刊物上发表.，具有很强的法律实践能力和理论功底。目前，他担任了赣州永安南城百货、赣州君嘉酒店、上海大众汽车（赣州）公司、江西环境工程学院等十几家法律顾问。陈宝发律师近几年在报刊上刊登的部分文章：编号文章名称报刊名称发表日期1我可以要求公安机关承担赔偿责任吗《中国教育报》2001-12-252对农村机动车辆的管理亟待加强《人民法院报》1999-7-283肇事逃逸不可取《江西日报》2002-10-44贪便宜，听骗子谎言欠思量，买房梦难圆《检察日报》2002-1-205对缓刑考验期限“确定之日”的理解《检察日报》《检察与审判》2002第3期6建议修改《民诉法》第216条《山西审判》《赣南审判》2001第4期7损害公共利益签定的合同无效《法制日报》《人民法院报》《江西法制报》2002-1月8未入洞房先进牢房《光明日报》《江西法制报》1998-3月9烟草广告需整顿《工人日报》2001-8-310税务也设个“110”如何《久安之路》2002第1期11汽车站擅自调高票价合法吗《人民法院报》2002-7-2312是聚众斗欧还是故意伤害《法制日报》2002-3-1613《无奈的婚姻》《江西律师》2007第4期14从两起交通事故案件谈农民工权益保障《南芳律师》2008年第1期15浅析劳动关系、承揽关系与雇佣关系特性《南芳律师》2009年第1期