王蓬勃

轻率婚外恋演变成血案——李某故意杀人案案情简介:2005年被告人李某与被害人刘某在舞厅相遇后认识,并发展到同居关系。由于刘某的介入，导致2006年李某与其前夫离婚。双方在同居期间，刘某对李经常打骂，将李某的钱用于赌博，并先后与多名女子保持不正当的两性的关系。2007年以来关系逐步恶化。2007年3月17日凌晨，李某与刘某在某市一出租房内发生争吵，李某受到刘某的威胁，李某遂产生了杀死刘某的念头，趁刘某侧身而卧，背对李某之机，捡起租房内的砍***，朝刘某头部猛砍十余***，致刘某头部大量出血，血液吸入肺内至其机械性窒息死亡。李某于早晨5点多听见刘某好像还有呼吸，于是到外面拨打了急救电话，并到派出所投案自首，随后带警察和医生到案发现场，后来才发现刘某已经死亡，原来她所听见的所谓呼吸实为刘某的动脉血管喷血的声音。被告人李某亲属委托四川同方正律师事务所律师王蓬勃担任被告人的辩护律师,经多次会见被告人，认真研究本案的相关材料，王律师提出了如下辩护意见：一、受害人具有严重过错，导致被告人义愤杀人。受害人赌博成性，欺骗女性，同时与多名女性保持不正当的两性关系，经常对被告人百般折磨与虐待，还多次以杀害被告人的亲人相威胁，使被告人出于义愤杀死受害人。二、被告人主动投案、如实交代、真心悔罪，具有法定、酌定从轻情节。经某市中级人民法院公开开庭审理后，法庭采纳了辩护人的意见，判处被告人李某无期徒刑，剥夺政治权利终身。本案启示：我们每一个人在这个社会中充当了不同的角色，同时形成了不同的社会关系。在这些关系中，婚姻家庭是社会的细胞。如何让夫妻恩爱，家庭和睦，是我们社会永恒的话题。当前社会纷繁复杂，充满了许多诱惑和陷阱。本案的被告人原本有一个温暖的三口之家，与丈夫也恩恩爱爱，但分居期间为寻求新奇和浪漫，耐不住寂寞，守不住清白，从而误入歧途，毁坏了两个家庭，失去了人身自由，遭受了漫长的牢狱之苦，值得我们深思。附：辩护词辩护词审判长、审判员：受本案被告人李某的委托，四川同方正律师事务所的指派，我担任被告人李某的辩护人。现对本案发表如下辩护意见：一、受害人具有严重过错，导致被告人义愤杀人。（一）受害人赌博成性，欺骗女性。受害人与被告人于2005年11月在舞厅偶然相遇，受害人采用跟踪、尾随的方法，找到了被告人的住处，未经被告人允许，偷偷潜入被告人租住房内，在被告人经期内对其实施了强奸。随后，受害人又用花言巧语，博得了被告人的同情与好感。一天，受害人乘被告人不注意，接听了其丈夫打到其手机上的电话，后受害人又多次打电话给其丈夫，故意挑拨其夫妻之间的感情，最终导致被告人与其丈夫于去年8月离婚。受害人接触被告人的目的，就是要通过骗取感情，从而骗取被告人的钱财，其从被告人处以做生意为名，共计骗取了2、3万元，用之参与赌博，并全部输光。当被告人不再给其钱物时，受害人便对被告人经常打骂与虐待。去年冬天的一天，被告人与受害人又因受害人打麻将而发生争吵，受害人当众殴打被告人，打得其直喊救命，并不让其报警，被告人因此而一个月卧床不起。受害人在与被告人同居期间，还采取同样的方式，与多名女性保持着不正当的两性关系，骗取女性的感情与钱财。受害人已将骗取女性感情与钱财作为其第二职业。还经常威胁被告人不得给其他受骗女性打电话，否则就要将被告人的手砍掉,扬言要杀死其女儿。（二）受害人多次以杀害相威胁，使被告人产生杀人念头。由于受害人不务正业，赌博成性，当不给其钱物时便经常打骂、虐待被告人，且同时与多名女性保持不正当的两性关系，并骗取钱财。当被告人已不想再与这种劣迹斑斑的人在一起，想摆脱这种本无任何结果的关系时，但受害人却不让被告人离开，并多次以杀死被告人，甚至杀死被告人前夫和女儿相威胁。被告人先是被受害人强奸，随后被受害人花言巧语所迷惑，并在受害人的挑拨下，导致与其前夫离婚，做生意所得的钱物也被受害人骗光，当被告人提出要离开时，受害人却以杀死被告人及其前夫和女儿相威胁。在案发的当天晚上，被告人又与受害人为要离开受害人而发生争吵，受害人再次扬言要杀死被告人和其女儿，致使被告人顿生杀人念头，出于义愤举***向受害人砍去。二、被告人主动投案、如实交代、真心悔罪，具有法定、酌定从轻情节。被告人用***砍了受害人后，发现其仍在喘气，以为还有救，便出门找电话拨打120急救电话和投案自首，并积极协同医生和警察来到案发现场对受害人进行抢救。被告人到案后，如实交代了自己的罪行，积极配合公安机关查清了整个案件事实，根据《刑法》第六十七条的规定，应当认定为自首，具有法定从轻、减轻情节。被告人在案发后，后悔不已。在狱中给其父母、弟弟、妹妹的一封信中，表现非常后悔，并对受害人的父亲也很关心，请求家人把他安置好，证明其具有悔罪表现。被告人与其前夫在认识受害人之前，一直感情较好，现在仍有感情，正是在认识受害人后，才一步一步走向深渊。被告人在原单位工作期间，思想进步，学习刻苦，工作认真，尽职尽责，表现良好，无任何劣迹和前科。这此都表明被告人具有法定、酌定从轻情节，应从轻判处。审判长、审判员，该案是因婚外情引发的一起悲剧。被告人是在被受害人骗取了感情与钱财，遭到受害人的百般折磨与虐待，当被告人离开受害人时又遭受到自己与其亲人被杀害的威胁的情况下，确因精神崩溃，才产生了杀死受害人的念头，且被告人具有投案自首、如实交代、真心悔罪等法定、酌定从轻情节，请求法庭从轻判处。以上意见恳请法庭予以考虑。辩护人：王蓬勃四川同方正律师事务所二○○七年十二月五日

案情简介：原告喻某某在一审中诉称，2000年其与王某某（被告）达成口头协议，约定将其所有的位于成都市某区×路×号房屋以350,000元的价格卖给原告。原告给付房款后，被告将房屋所有权证交给了原告，因当时国有土地使用权证未办理，故双方未能在当时办理过户手续，请求人民法院认定与王某某的房屋买卖协议成立，并判令被告协助办理房屋产权过户手续。一审法院认为，通过法院的调查取证及原告所举的相关证据，能够确认原、被告就成都市某区×路×号房屋买卖的口头协议是成立的。被告辩称与原告之间没有任何的买卖协议，但其无法解释其房屋的所有权证在原告手中这一事实，被告称该所有权证遗失，但未提供相关的报案材料，故对其这一解释不予采信。通过法院对两位证人的调查，两位证人均证实原、被告之间是有买卖关系的。故原告要求确认原、被告双方的买卖协议有效、办理过户手续的请求，予以支付。一审法院作出如下判决：一、原告喻某某与被告王某某就成都市某区×路×号房屋的买卖协议成立。二、被告王某某于判决生效后十日内协助原告喻某某办理成都市某区×路×号房屋的过户手续。一审宣判后，原审被告王某某不服原审判决，委托四川同方正律师事务所律师王蓬勃，向成都市中级人民法院提起上诉。上诉称：一、原审判决证据不足，认定事实错误。上诉人王某某与被上诉人喻某某从未达成过房屋买卖协议口头协议，更未收到过被上诉人的一分钱房款。原审法院调取的两份证人证言，证人均未出庭作证，且证人杨某某证言无其本人签名认可，其证言内容缺乏真实性；证人冯某某的证言内容中并没有其亲自看见被上诉人喻某某与上诉人王某某口头约定买卖房屋及喻某某向王某某支付购房款的表述，该证言缺乏证明力，故上述二份证人证言亦不能证明被上诉人喻某某的的主张。二、原审判决适用法律不当。原审判决认定事实错误，必然导致其适用法律错误。因此，请求上级人民法院撤销原判，依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。成都市中级人民法院经审理后认为：被上诉人喻某某所举证据不能证明其与上诉人王某某口头约定房屋买卖及支付房款的主张，对其要求确认双方房屋买卖协议有效，判令上诉人立即为被上诉人办理房屋过户手续的诉讼请求，因证据不足，缺乏事实依据，故依法不予支持。于是，依法作出如下判决：一、撤销成都市某区人民法院（2008）某民初字第××号民事判决；二、驳回被上诉人喻某某的诉讼请求。一审、二审诉讼费均由被上诉人负担。代理词审判长、审判员：受上诉人王某某的委托，四川同方正律师事务所的指派，我担任本案上诉人的委托代理人。现对本案发表如下代理意见：原判决认定事实明显错误，适用法律不当，判决显失公正，实属枉法裁判，应依法改判,驳回被上诉人的诉讼请求。一、原审判决认定事实错误原审判决认定，上诉人与被上诉人已达成了买卖诉争房屋的口头协议，同时也接收了被上诉人的房屋款。其实，上诉人与被上诉人从未达成过买卖房屋的口头协议，更未接收过被上诉人的任何房屋对价，原审法院认定事实明显错误。（一）证人杨某某没有在调查笔录上签字，且证人未出庭作证，法院所收集的该份证人证言不能作为证据使用。根据《民事诉讼法》第一百一十七条：“人民法院派出人员进行调查时，应当向被调查人出示证件。调查笔录经被调查人校阅后，由被调查人、调查人签名或者盖章。”的规定，该份调查笔录未经被调查人校阅后签名，不符合该法条的规定，并且在一审杨某某未出庭作证，因此不能作为证据使用。(二)冯某某的证言不能证明上诉人与被上诉人已达成房屋买卖口头协议的事实。证人冯某某在法院向其调查之前，根本就不认识被上诉人，其所述上诉人与被上诉人有房屋买卖关系的事情是道听途说，既没有其亲自看见被上诉人喻某某与上诉人王某某口头约定买卖房屋的事实，也未亲眼见到被上诉人向上诉人交房款，更不能证明被上诉人向上诉人实际交了多少房款。同时，冯某某在一审中也未出庭作证，其证言内容缺乏真实性。（三）被上诉人在原审中诉称的事实与其提供的证据所要证明的事实前后矛盾。被上诉人在原审中诉称：“此后，原告分两次将房款给付了被告”；而法院调取的杨某某所谓的证人证言却又证明：上诉人将30台电脑显示器通过杨某某转交给被上诉人抵房款。前面诉称的是两次都是付的房款，后面却说用电脑抵房款，前后矛盾，不能自圆其说。（四）上诉人已于2007年就对房产证进行了登报挂失处理，而原判决却要求提供相关的报案材料，这种要求显然有失偏颇。房产证遗失应通过登报挂失，以宣布证件作废。上诉人于2007年7月4日在成都日报进行了挂失处理，已宣布原房产证作废，且已办理了新的房产证。而原审判决竟要求上诉人提供相关的报案材料，这种要求显然不当。房产证遗失又不是被盗，怎么能通过报案来处理呢？原判决不能以房产证原件和上诉人身份证、结婚证的复印件在被上诉人处就认定上诉人与被上诉人之间有房屋买卖关系。事实上，上诉人从1999年下半年起先后将诉争房屋借给同事冯某居住，直到现在。因上诉人家在外地，委托冯正恒代办土地使用权证时，曾把上诉人身份证、结婚证的复印件交给过冯某，后来这些复印件不知怎么却到了被上诉人手中。房屋买卖本身是重大的商品买卖，法律也要求必须采用书面形式。被上诉人意图虚构房屋买卖合同的成立，却拿不出书面的协议，而且也拿不出已向上诉人支付房款的收据。而原审判决却仅凭几份有瑕疵的、与本案无关的证据认定房屋买卖口头协议成立，且已支付房款，属认定事实严重失实，应依法予以纠正。二、原审判决适用法律不当原审判决认定事实错误，必然导致其适用法律错误。（一）房屋买卖合同必须采用书面形式，以口头方式签订房屋买卖协议违反了法律的强制性规定，应属无效。根据《城市房地产管理法》第四十一条：“房地产转让，应当签订书面转让合同，合同中应当载明土地使用权取得的方式。”《合同法》第五十二条：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，退一步说，假如有口头房屋买卖协议，也因违反了法律的强制性规定而无效，况且上诉人与被上诉人之间根本就未达成过什么房屋买卖口头协议。因此，原判决以口头的房屋买卖协议而认定房屋买卖成立，属适用法律错误。（二）未经房屋的共有人书面同意的房屋买卖合同应属无效。根据《城市房地产管理法》第三十八条：“下列房地产，不得转让：……（四）共有房地产，未经其他共有人书面同意的……”假如上诉人与被上诉人有过房屋买卖口头协议，那么也因未经该房的共有人——上诉人之妻的书面同意，违反了法律的强制性规定而无效。因此，原审判决认定房屋买卖口头协议成立并生效是完全错误的，同样属适用法律错误。综上所述，上诉人与被上诉人从未达成过什么房屋买卖口头协议，更未收到过被上诉人的一分房款，原判决证据不足，认定事实明显错误；原审判决多次将应依法认定为无效情形的房屋买卖口头协议认定为有效，属适用法律严重不当，从而导致判决显失公正，实属枉法裁判，应依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。四川同方正律师事务所律师：王蓬勃××年××月××日

案情简介:原告郑某诉称，2005年2月1日他与李某(被告)签订了《联营协议》，双方约定合伙经营石油买卖，并挂靠四川省中石化实业有限公司经营。2005年8月1日双方又签订了《股份投资协议》，约定在某县共同投资修建油库。在经营中由于流动资金不足,由四川省中石化实业有限公司某县分公司（以下简称某县分公司）提供担保,由原告以其个人经营的公司的名义向某县信用社贷款500万元,并按被告要求将贷款500万元汇入被告经营的四川省中石化实业有限公司某市分公司（以下简称某市分公司）。后因经营发生分歧，无法继续经营，特向人民法院提起诉讼，请求判令解除合伙关系，对合伙公司的经营进行结算并按比例进行利润分配，由被告支付贷款剩余本金1422560元及利息和合伙期间应得的利润、支付某信用社与原告经营的公司借款纠纷案的诉讼费、执行费56000元。受被告李某的委托，四川同方正律师事务所律师王蓬勃全权代理了本案，并当庭辩称道：一、500万元资金系某市分公司与原告个人所经营的公司的业务往来，该笔资金的付款、收款双方均是企业法人，与本案原被告均是自然人不符，与本案无关；二、500万元资金系原、被告所经营公司之间的业务往来，并非原告的投资款，不存在分配合伙利润的问题；三、经营期间本就存在亏损，原告无证据证明合伙期间有利润可分配；四、被告在油库项目的建设中已超额支付投资款。总之，本案案外公司之间的500万资金往来是另外一层民事法律关系，与本案双方当事人无关，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求。对于双方合伙经营的问题，被告同意原告的诉讼请求，即对合伙期间的经营情况进行决算，以确定双方的投资额和合伙的盈亏，以便分配利润或承担亏损的比例和金额。经人民法院主持，通过王律师与被告多次协商，达成如下调解协议：一、原、被告同意终止双方于2005年2月1日签订的《联营协议》和2005年8月1日《股份投资协议》。二、原告个人经营的公司汇入某市分公司的500万元贷款和原、被告合伙联营期间的债权债务，以及双方个人所经营公司之间的债权债务在本案中双方已一并结清。三、原、被告投资修建的坐落在某县的油库，其中，李某投资268万元，郑某投资238万元，应付款464100元，共计5521000元。修建油库的欠款共计464100元由郑某偿还。李某的股份全部转让给郑某，油库属郑某所有。四、由郑某另付李某人民币50万元，此款在2008年6月6日前付20万元，余款在2008年7月26日前全部付清。本案诉讼费6000元，由原告自愿负担。办案思路：原告个人经营的公司汇入某市分公司的500万元贷款，从法律上看，应是公司之间的债权债务，原告不应将其同本案一并处理。作为被告的代理人，我在法庭上指出这500万元贷款与本案无关，坚决不将其同本案一并处理，这样使原告处于相当被动的地步，以致在后来的合伙解除、利润分配、亏损承担、资金结算等的谈判中，我方取得了相对的优势，为被告争取到了最大的合法利益，圆满地完成了被告的委托，取得了良好的效果。附:代理词代理词审判长、审判员：受李某的委托，四川同方正律师事务所的指派，我担任本案的被告李某的委托代理人。现对本案发表如下代理意见：一、500万元资金系某市分公司与原告经营的公司的业务往来，该笔资金的付款、收款双方均是企业法人，与本案原被告均是自然人不符，与本案无关原告诉称应由被告李某个人向原告偿还借款剩余本金1422560元及利息，不是事实，理由如下：一是500万元资金直接从原告经营的公司汇入某市分公司账户，并未汇入被告的个人账户，且该笔资金一直由某市分公司在使用，被告也从未偿还过该款，这些都足以证明该笔资金系某市分公司与原告经营的公司的业务往来，并非原告诉称的是原告与被告之间的个人借款。二是不能以某县分公司经营中的发票有些是由某市分公司开具的，从而认定此款应由李某个人来承担。某县分公司有某市分公司的发票，只能证明两分公司之间有业务往来。被告虽为某市分公司负责人，仅仅是在履行职务，不能以此认为某市分公司和被告系同一主体，不能混淆基本的法律关系。即使该款应偿还，也应是由某市分公司向某县分公司支付，在本案中作为自然人的原告是无权向被告追索的。因此，原告要求被告支付贷款余额及利息，以及某信用社诉运达公司借款案诉讼费和执行费无事实和法律依据。二、500万元系某市分公司与原告经营的公司的业务往来，并非原告的投资款，不存在分配合伙利润的问题如前所述，500万元系某市分公司与原告经营的公司的资金往来，同时原告也认为该500万元资金系借款，并非原告的投资款，并且该款也属原告经营的公司所有，而非原告个人所有，因此根本就不存在分配合伙利润的问题，其该项主张不能成立。三、原告无证据证明合伙期间有利润可分配原被告签定的《联营协议》第二条约定：“该公司甲方程某、乙方郑某为负责人，甲方全权委托郑某经营、管理，程某参与管理、监督，重大事宜双方协商。”因此，原告在合伙中是具体执行合伙事务的合伙人，对于合伙企业是否赢利是很清楚的，应对财务状况进行审计，以得出具体的盈亏数额。四、被告在油库项目的建设中已超额支付投资款原被告签定的《股份投资协议》第五条约定：“甲方先行支付到位资金200万元，其余款项由乙方垫支，多退少补，互相商量。”被告在签订该协议后，已先后支付油库建设工程款280余万元，还有一些零星的费用未统计，已超额支付投资款。然而原告却诉称被告投资油库的资金还未到位，完全不尊重事实。综上所述，本案案外公司之间的500万资金往来是另外一层民事法律关系，与本案双方当事人无关，请求法院依法驳回原告的该项诉讼请求。对于双方联营经营公司的问题，被告同意原告的诉讼请求，即对合伙经营进行决算，以确定双方的投资额和企业的盈亏，以便分配利润或承担亏损的比例和金额。四川同方正律师事务所律师：王蓬勃××年×月×日

案情简介：2013年8月7日，成都××建筑工程有限公司股东陈志某、蒋某、毛某某和公司员工陈某、尚某某召开会议形成了《会议纪要》。纪要如下：1、陈某任公司副总经理，全面管理好公司日常工作；2、尚某某任公司工程部经理；3、毛某某任公司会计；4、陈某、尚某某必须保证现有工程顺利有序地进行，保证原有股东的权益不受任何损害（保证书附后）。《会议纪要》对股权转让作出如下约定：成都××建筑工程有限公司2013年8月7日，经公司原股东陈志某、蒋某、毛某某和新进股东陈某、尚某某共同协商，从2013年8月7日，将公司股份重新调整，调整比例为：陈某为30%，尚某某为20%，陈志某为20%，毛某某为20%，蒋某为20%。公司股份资金注入方式，按实际出资比例以货币出资，比例如下：陈某为30%，尚某某为20%，陈志某为20%，毛某某为20%，蒋某为20%。经公司股东协商，意见一致，同意执行。落款有“公司股东认可签字：”字样，上述五人在该落款处签字。《会议纪要》还对原股东为新股东垫资作出如下约定：成都××建筑工程有限公司从2013年8月7日股份变更后，原股东陈志某、蒋某、毛某某按照2013年8月7日新修订的股东比例，新项目开工先垫付公司劳动及工程建设使用资金，一旦公司收回成本产生效益，在保证公司正常营运和正常建设的情况下，首先返还原股东陈志某、蒋某、毛某某先帮陈某、尚某某垫付的股东出资金额，新股东陈某、尚某某在还清原股东垫付款后按正常比例进行出资及利益分配。原告起诉：会议纪要形成后，陈某、尚某某分别向成都市高新技术产业开发区人民法院起诉，要求被告成都××建筑工程有限公司按《会议纪要》履行股权变更登记义务，其中，陈某请求将其依法继受的30%公司股权份额向公司登记机关进行登记，并注明股权价值约70万元；尚某某请求将其依法继受的20%公司股权份额向公司登记机关进行登记，并注明股权价值约50万元。法院受理后，依法追加公司股东陈志某、蒋某、毛某某为第三人，并决定将两案合并审理。法庭辩论：被告成都××建筑工程有限公司和第三人陈志某委托四川思沃律师事务所律师王蓬勃出庭代理诉讼。王蓬勃律师当庭提出如下代理意见：一、会议纪要所提的所谓股权转让实际上系对合伙出资新项目后的合伙份额和利润分配比例的约定，并非法律意义上的股权转让。二、股东陈志某、毛某某并未与陈某、尚某某达成股权转让协议，《会议纪要》不能证明股权转让协议已经成立。《会议纪要》并没有股东将其股权转让给某一人的具体份额（这里的份额就是合同法所指的数量），也没有对应的股权转让价款。因此，该股权转让因缺少合同成立的必要条款而未成立。三、假如本案的股权转让成立，第三人还可以行使同时履行抗辩权，拒绝原告要求履行股权过户的请求。审判结果：开庭审理后，2014年3月19日两原告分别向法院申请撤回了对成都××建筑工程有限公司第三人陈志某、蒋某、毛某某的起诉。附：代理词代理词尊敬的审判员：四川思沃律师事务所接受成都××建筑工程有限公司（以下简称××公司）及其第三人陈志某、毛某某的委托，指派我担任其与陈某、尚某某股权转让纠纷一案的代理人，经过刚才的法庭调查，现发表如下代理意见：一、会议纪要所提的所谓股权转让实际上系对合伙出资新项目后的合伙份额和利润分配比例的约定，并非法律意义上的股权转让。2013年8月7日《会议纪要》记载道：“成都××建筑工程有限公司从2013年8月7日股份变更后，原股东蒋某、陈志某、毛某某按照2013年8月7日新修订的股东比例，新项目开工先垫付公司营运及工程建设使用资金，一旦公司收回成本产生效益，在保证公司正常营运和正常建设的情况下，首先返还原股东蒋某、陈志某、毛某某帮陈某、尚某某垫付的股东出资金额，新股东陈某、尚某某在还清原股东垫付款后按正常比例进行出资及利益分配。”纪要清楚表明：第一，蒋某、陈志某、毛某某个人所要垫付的是公司新项目营运及工程建设使用资金；第二，一旦公司新项目有效益后，陈某和尚某某首先要支付蒋某、陈志某、毛某某帮陈某、尚某某垫付的股东出资金额；第三，在将该款项支付后，新项目的收入除去成本后的利润，才得按照约定的比例进行分配。特别提醒法庭注意的是，原股东出资金额实际就是前面所提到的新项目营运及工程建设使用资金，即项目建设资金系公司新项目营运中蒋某、陈志某、毛某某个人拿私人的钱借给公司的资金，新项目产生效益后陈某、尚某某要按比例支付该私人垫资款，该款项与蒋某、陈志某、毛某某三股东原先注册公司时的出资没有任何联系，因此该垫资款不是陈某与尚某某的股东出资，也不能视为陈某与尚某某支付的股权转让对价。该段话的第一个“垫付”就指的是对新项目营运及工程建设使用资金的垫付，后面的“返还原股东蒋某、陈志某、毛某某帮陈某、尚某某垫付的股东出资金额”和“新股东陈某、尚某某在还清原股东垫付款”当然也是指返还新项目营运及工程建设垫付的资金。目前，公司经营已出现严重困难，没有新开工项目，因此该合伙行为的实现条件也还未成就。实际上，《会议纪要》约定的是五人合伙对新项目营运的合伙比例和利润分配权，并非公司股权意义上的股权转让。该《会议纪要》对三股东蒋某、陈志某、毛某某在成立××公司所投入的股权出资及其产生的利润根本未涉及。从该会议纪要记载的：“公司股份资金注入方式，按实际出资比例以货币出资，比例如下：”正好印证了，他们的本意是由本案的五人重新出资（实际上就是用原公司营业执照和资质的一种合伙），对新项目出资的合伙份额及利润分配比例进行约定，这里也未涉及原注册资本及其产生的利润，更未涉及三股东成立公司时出资所对应的股权的转让。在本案中，××公司已经成立，注册资本已经注入，在不增资的情况下，是不需要股东再注入资本金，结合《会议纪要》有关“实际出资比例”和“垫付公司营运及工程建设使用资金”前后两处的表述来看，所谓的股份比例实际上是新出资的合作项目的合伙份额比例，不是公司法上的股份比例。民间人们将合伙份额比例通常称之为股份比例，本案的五当事人在当时也有这样的认识。二、股东陈志某、毛某某并未与陈某、尚某某达成股权转让协议，《会议纪要》不能证明股权转让协议已经成立。假如五当事人商量的是对原股权的转让（这里仅仅是一种假设，并不代表本案被告及第三人对股权转让成立的认可。）2013年8月7日××公司形成的《会议纪要》并没有股东将其股权转让给某一人的具体份额（这里的份额就是合同法所指的数量），也没有对应的股权转让价款。因此，该股权转让因缺少合同成立的必要条款而未成立。合同没有数量当然不能成立，这里重点论述一下股权转让价款条款对股权转让合同成立的影响。股权与其它商品相比，具有不同的属性，普通商品如未约定价款，可以市场价格来确定，但是如果股权未约定价款，也未约定股权价款确定的方法，事后将无法确认，理由如下：股权是一个包含多重属性的权利，既包括财产权也包括身份权，既包括自益权还包括共益权，股权的这一复杂属性决定了股权价值的确定与普通商品价值的确定存在显著的差异。首先，股权的价值与股东的出资的金额与比例密不可分，直接影响利益分配及股东参与公司管理的程度；其次，股权的价值与公司的财产状况息息相关。股东享有的股权与公司享有的法人财产权构成了股东与公司之间产权关系的实质内容。故公司的财产状况直接体现着股权的价值，公司的财产状况良好，股权价值就高，反之，股权价值就低。第三，股权的价值随着市场前景与公司潜力而变动而变化，股权的价值不仅体现于公司既有的财产状况，而且体现于公司的前景与潜力。公司前景好，潜力大，股权的潜在价值就大。股权转让时，这种潜在价值往往影响股权的价格。而公司的前景与潜力随着整体经济形势与市场机遇的变化而变化，所以时间要素在股权价值的确定中是一个重要因素。特别是股权转让协议中未约定价款，而争议发生较长时间后再请求确定股权价值的，其影响更是不可忽视。第四，股权价值与公司的股东构成和管理状况也有直接的关联。如上所述，股权价值的确定有以上多种因素，因此，本案的股权转让价款因约定不明而无法通过考查市场价格等形式进行最终确定。原告称会议纪要中有如下表述：“公司股份资金注入方式，按实际出资比例以货币出资，比例如下：”，以此证明对股权转让价款进行了约定。本代理人认为，该表述根本未对股权转让价款进行约定，也不能推出股权转让的价款。上述表述系本案的五人达成的重新出资，对新出资所产生的利润按比例进行分配的约定，根本未涉及股权转让价款的问题。原告在起诉书的诉讼请求中标明股权转让价款约为多少万元，系其个人的估算，进一步表明原告也认为对股权转让价款未进行约定。根据《合同法》第十二条之规定，本案所谓的股权转让合同因缺少股权转让的数量及价款等必要条款而未成立。三、假如本案的股权转让成立，第三人还可以行使同时履行抗辩权，拒绝原告要求履行股权过户的请求假如本案的股权转让成立（这里仅仅是一种假设，并不代表被告及本案第三人对股权转让的认可。）《会议纪要》并未对所谓的股权转让后的股权变更登记的时间和支付股权转让价款的时间先后予以约定，根据《合同法》第六十六条：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”的规定，原告要求公司及第三人履行股权变更登记时应先支付股权转让价款，在原告未支付该对价的情况下，第三人有权拒绝履行股权变更登记的义务。综上所述，由于本案的股权转让缺少股权转让数量、价款等合同必备要件，股东陈志某、毛某某并未与陈某、尚某某最终达成股权转让协议，原告提交的《会议纪要》等证据不能证明所谓的股权转让协议成立的依据；会议纪要所提的所谓股权转让实际上系对新项目营运的合伙份额和利润分配权的约定，并非真正意义上的股权转让，原告不得请求将第三人的股权份额变更其名下，公司也没有进行股权变更登记的义务。请求法庭采纳代理人的意见，驳回原告的全部诉讼请求，依法维护原告和第三人的合法权益，维护公司的正常经营秩序。四川思沃律师事务所律师：王蓬勃二○一四年二月十七日

一向崇尚“家和万事兴”的古老中国，正遭遇婚姻动荡的冲击。据统计，今年一季度，我国共有46.5万对夫妻办理了离婚登记，较去年同期增长17.1%，平均每天有5000多个家庭解体。中国离婚率已连续7年递增，而四川已成全国离婚人数最多省份之一。在离婚争夺战中除了感情是否破裂、子女的抚养外，法庭争执焦点将会是夫妻共同财产的分割，其中，由于房产价值大，其分割也比较复杂，房产的分割成为了争夺战中的重中之重，夫妻双方将不得不面对如何界定夫妻共同财产与个人财产的问题。夫妻共同财产是婚姻关系存续期间一方或双方获得的财产或收益。夫妻个人财产是指依法或依当事人约定，夫妻婚后各自保留的一定范围内的个人所有财产，包括婚前个人财产与婚后个人财产。个人财产在离婚时不得分割。在司法实践中，夫妻共同的财产与个人财产有时不容易区分开来，特别是结婚时间较长后，个人财产与夫妻共同财产往往存在混同，更不容易界定。离婚时，夫妻共有的房屋的分割更为复杂，现对此作一简要分析。一、一方在婚前以个人名义支付全款购买的房屋的处理。一方在婚前以个人名义支付全款购买并已登记在其名下的房屋属于其个人财产，这比较好认定。一方在婚前以个人名义支付全款购买但还未办理房屋登记，而是在结婚后登记在其名下，由于房款已在结婚前全部付完，登记仅是履行一个手续，也应认定为其个人财产。二、一方在婚前采取按揭方式购买房屋的分割。一方在婚前采取按揭方式购买房屋，婚前婚后皆支付了月供，离婚时夫妻共有部分的认定就比较复杂一些。根据2011年8月13日实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》的规定按下列方式进行处理：一方在婚前已支付了首付，登记在一方名下，婚后用夫妻共同财产还贷，房产登记于首付款支付方名下的，离婚时该房产由双方协议处理。如不能达成协议的，人民法院可以判决该房产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权登记一方的个人债务。双方婚后共同还贷支付的款项及其相对应财产增值部分系夫妻共同财产，应由产权登记一方按下列方式补偿给另一方：先算出婚后共同还贷支付的款项，再先算出该房屋已投入和应投入的总款项，用前一款项占总款项的比例乘以房屋的现值的积的一半，就是产权登记一方应补偿给另一方的数额。例如，王先生在婚前以按揭方式购买了一套住房，房屋价款85万元，银行利息要付15万元，婚前已由王先生支付首付款35万元和月供10万元，王先生与张女士从结婚开始到离婚时双方共同支付月供15万元。离婚时，房屋归王先生所有，该房屋的现值为150万元，王先生应补偿给张女士的金额为：150×〔15÷（85+15）〕÷2=11.25万元。三、婚后一方的婚前房屋被拆迁，该方用全部或部分拆迁补偿款购买了一套房屋，该房屋是其个人财产还是夫妻共同财产呢？笔者认为应区别对待，如果该房屋仅用于居住应属该方个人财产；如果该房屋用作投资，其房屋增值部分应属夫妻共同财产。四、父母为子女购买房屋的出资是夫妻共同财产还是个人财产呢？这要分两种情形来予以认定：男女双方结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。婚后由一方父母出资为子女购买的房产，产权登记在出资人子女名下的，视为只对自己子女一方的赠与，该房产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的房产，产权登记在一方子女名下的，该房产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但另有约定的除外。上述赠与的“明确表示”一般应采取书面形式，即父母与子女之间签订《赠与协议》，以明确表示只赠与自己的子女。如果采取口头形式，离婚时将很难取证，此出资将面临被认定为夫妻共同财产的风险。在采取书面形式的同时，最好到公证处对这一赠与行为予以公证，以赋予其更高的法律效力。四川同方正律师事务所律师王蓬勃二○一一年八月十一日

2011年6月30日，十一届全国人大常委会第二十一次会议表决通过关于修改个人所得税法的决定。个税起征点由现行法律规定的2000元提高3500元。这是自1994年现行个人所得税法实施以来第3次提高个税起征点，此次修法涉及的减税额是最大的一次，将进一步减轻中等收入者的税收负担。个税起征点究竟什么数额合适，这是长期以来老百姓议论的热点话题。从相关调查显示，公众普遍要求提高个税起征点。这次将个税起征点修改为3500元。笔者认为，该起征点的仍然偏低，建议国家将来大力提高个税起征点。有人认为，提高个税起征点将降低财政收入，从而影响政府公共职能的行使。从近几年来看，个税收入占国家总税收的比例还不到7%，个税收入的减少对国家财政收入影响不大。个人所得税的主要功能是调节贫富差距，“劫富济贫”。近年来，我国物价水平逐年上涨，尤其是房价涨幅巨大，许多年轻的一族不幸成为了房奴。如果个税起征点较低，老百姓的基本生活所需的费用将被征收个税，其负担将会被加重，幸福指数将会降低，从而不能实现个税的基本功能。调高个税起征点对中下收入者而言，可有效减轻负担，真正体现党和政府以人为本，让利于民的政策；同时，还能刺激消费，拉动内需。何乐而不为！因此，建议国家根据经济发展水平和物价上涨等情况，适时加大个税起征点，以促进社会和谐。作者：四川同方正律师事务所王蓬勃2011年7月7日