陈山

辩护词审判长：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条之规定，黑龙江陈山律师事务所接受被告人#####朋友的委托，指派我作为#####交通肇事一案的辩护人。开庭前经查阅了本案卷宗，会见被告人，又通过刚才的法庭调查。本辩护人认为，本案的基本事实是清楚的，现就有关本案提出以下辩护意见，请法庭评议时予以考虑。我将为被告人作有罪从轻辩护。我认为被告人#####的行为在客观上确实符合法定的逃逸情节，而且恰恰是由于逃逸的认定而刚好达到了交通肇事犯罪的追诉标准，但是本案的情节显著轻微，社会危害性较小，且被告人有自首情节，本人与其家属也积极主动的筹集钱款赔偿，多次与被害人家属接触争取达成和解，且本案是过失性的犯罪没有较大主管恶性，在法律上符合从轻处罚或者是认定犯罪免除处罚的条件。下面详细的分述一下：首先、本案犯罪情节显著轻微，依法可以从轻处罚或者是不追究刑事责任或者宣告无罪；本案在情节上本身达不到犯罪标准，而是由于被告的行为在法律上被认定逃逸而刚刚达到了交通肇事犯罪的追诉起点。根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第二款的规定，交通肇事致一人以上重伤，负事故全部或者主要责任，并且为逃避法律追究逃离事故现场的，以交通肇事罪定罪处罚处三年以下有期徒刑或者拘役。本案造成了一人重伤的法律后果，但是被告人在主观上虽然不是为了逃避处罚，但是其行为客观上因为没有及时的报警而在法律上被认定了逃逸。由于这一情节的认定，案情发生了质的变化，被告人的行为在性质上由非罪的性质变成了构成刑事犯罪的性质。事实上是，#####在肇事发生之后，给受害人打了一辆车，之后便去找亲属筹集救治费用，没有筹集到而返回老家去借，但是仅仅借了9000余元，后来他回来后也积极的将这笔费用交给了受害人，这笔费用，受害人也是认可的。而在客观上，由于没有及时的与警方联系，达到一定的时间，在法律上被认定为逃避法律责任。但是至少在主观上，被告是积极的筹钱的，客观上也确实把筹集到的费用交给了被害人家属。本辩护人认为，由于逃逸的发生而构成的犯罪在情节上是显著轻微的。根据我国《刑事诉讼法》第15条之规定，情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的可以不追究刑事责任或者宣告无罪。二、被告人有自首情节，依法符合免除处罚的条件；被告人#####借钱后主动去了交警队，这在让胡路区交警大队抓获经过里有所记载，在案卷的15页里。根据《中华人民共和国刑法》第67条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。本案被告人由于法定情节的认定而达到了犯罪的追诉标准，且交通肇事案在主观上是过失性的犯罪，#####即便是构成犯罪，我认为罪行也是较轻的，所以本辩护人认为，被告人在法律上符合免除处罚的条件。根据我国《刑法》第61条，对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当考虑犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度做出判决。三、其他方面；被告人主观恶性小，且无前科劣迹记录。出事后主动将人送往医院，又主动自愿去筹钱，后来又去交警大队主动投案，其家属也在积极地与被害人交涉争取达成和解，以上情节，请法庭在量刑时予以考虑。

代理词**县##镇A村26户村民上诉本村刘某土地损害赔偿案尊敬的审判长、审判员，黑龙江陈山律师接受**县##镇A村25户（有1户声明放弃参加）村民（原新华村六队村民）的委托，作为其代理人，在其上诉本村村民刘某财产损害赔偿纠纷一案中代理参加诉讼。经查阅一审案卷；到**县走访多名证人；持地图、A村土地权属证书到现场了解情况；并经多次去**土地局申请调查新站林场和A村土地证、土地证档案；申请并等待**县土地局到现场调查，与**县林业局多次联系并等待负责人；走访新站林场负责人及刚才的法庭调查；及开庭的举证、质证，现发表代理意见。首先允许我陈诉一下本案的事实。本案争议的65亩土地所有权一直就是A村所有的，即原来的新华村。由于当时新华村与新站林场关系密切，新华村给新站林场出人工盖厂房，并将另外的100亩地使用权给新站林场使用。作为交换，新站林场给新华村一批在当时十分紧缺的树苗，并由新华村民种植在自己所有的土地上，即A村现在《土地证》上的9号地上，也即现在争议的两村交界的65亩土地上。自那以后，一直由A村民管理、养护至1999年。1999年新华村书记刘殿林决定处分树木，将其出卖。并且事后实际上以个人名义取得该土地的经营控制权。他把土地经营权给自己的亲子刘某，刘某转包给另外四人，即一审的四个证人承包至2004年，2005年该地被A村村民等上诉人自发耕种。06年刘某起诉，一审法院判决上诉人侵权。本代理人观点，一审判决认定事实错误，争议土地权属归A村集体所有，一审被上诉人的证据不真实，政府文件结论不客观。一、上诉人已经举证证明争议土地是A村集体所有。刚才的法庭调查，上诉人举出了**县政府2003年10月10日颁发的新华集有（源土）第041号集体土地所有证。证明争议的土地权属是A村集体所有。也就是说一审原告的“承包合同”不可能是真实的。新站林场没有土地的使用权，怎么能有权利向外发包呢。二、一审认定的“承包合同”不具有真实性、合法性。刚才的法庭调查，代理人已经提出了“承包合同”的诸多严重的违法和可疑之处。如，该“合同”明确的将林地发包给个人作为耕地使用，而且一包就是15年。1、《中华人民共和国土地管理法》第12条《中华人民共和国森林法》第15条都明确规定禁止将林地改变用途。《黑龙江省森林管理条例》第38条也对擅自改变林地用途的处罚作了明确性的规定。《森林采伐更新管理办法》第14条，《黑龙江省森林管理条例》第35条都明确规定，再生林即便是皆伐，必须最晚次年完成林带更新。这对于搞林业的来说都是基本常识，也就是说这合同不可能是真实的。该合同即便是真实的，其内容是严重的违法行为。违反法律取得的证据法院是不应当予以支持的。一审被上诉人刘某是原告，一审原告所有的证据体系是层层递进，所有证据都根据这一个“承包合同”为基础展开的。一审原告的证据基础不具有合法性，整个证据体系便缺乏合法性，根据举证责任的分配来看，依法他应该承担败诉的结果的。2、关于该合同的其他疑点，一审原告胜诉之后连原件都不要了，原件和复印件一起被定在卷里，可见合同就是假的。对于我们农民来讲，一个达65亩长达15年的合同，他怎么能不要原件呢。3、“合同”第6条规定，15年后合同期满“同等条件乙方优先承包”，作为国有的林场，个人想包多少年就是多少年。合同怎么可能是真的呢。林业用地不是随便皆伐的，皆伐后必须当年或次年完成更新，这显然是违法的。4、“合同”最关键的漏洞，该“合同”甲方的公章一定是假的，我们平时口头说“国有新站林场”是符合语言逻辑的，但公章上刻有“国有”俩字只能说明合同是假的。“中央机构编制委员会办公室关于批转《事业单位登记管理暂行条例实施细则》的通知”第三章登记事项与登记程序中，第19条，事业单位名称是事业单位的文字符号，是各事业单位之间相互区别并区别于其他组织的首要标志，应当由以下部分依次组成：(一)字号：表示该单位的所在地域，或者举办单位，或者单独字号的字样；(二)所属行业：表示该单位业务属性、业务范围的字样，如数学研究、教育出版、妇幼保健等；(三)机构形式：表示该单位属于某种机构形式的字样，如院、所、校、社、馆、台、站、中心等。可见，我国事业单位的名称是相当规范的。第23条除特殊情况外，一个事业单位使用一个名称。申请人申请登记多于一个名称，登记管理机关经审查确认必要的可以核准登记，并在法人证书上将第一名称之外的名称以加括号的形式显示在第一名称之后。本案中，新站林场根本就没有事业法人资格，林场的《土地证》到林业局去复印就恰恰说明了这一点。根据法律规定，新站林场的公章前应冠有或不冠有**县林业局的字样。代理人到大庆市工商局和政法部门咨询，大庆市有些事业单位实行改制，实行企业化模式经营，《企业名称登记管理实施办法》（2004年修改）第9条企业名称应当由行政区划、字号、行业、组织形式依次组成，法律、行政法规和本办法另有规定的除外。第10条除国务院决定设立的企业外，企业名称不得冠以“中国”、“中华”、“全国”、“国家”、“国际”等字样。5、还有手写的“签字、章”字样，打印好的合同样本确实有那几个字不假，那是提醒当事人那个位置该添什么的，而不是让合同在当事人书写名称之后，公章盖完之后，还要再写上“签字、章”字样。写上了说明什么？说明写合同的人文化水平一般，当时林场根本就不可能有人在场，有人的话写不出这种合同来。说明合同时假的。三、新站林场的土地证是1989年的临时证件，证书上注明了只做为申报登记的划界依据，现在不可以作为土地权属证据。且该新站林场17年前的临时证上也看不出哪一块是向阳山分区4林班。代理人去**县土地局，下面工作人员说**所有的土地证最晚的截至2003年全换成新式土地证了。且林场一般都发《林权证》，1995.08.23颁布的《黑龙江省森林管理条例》第11条，国家和集体所有的森林、林木和林地，个人所有的林木和使用的林地，由县级以上林业行政主管部门登记造册，报同级人民政府核发《林权证》，确认所有权或者使用权。已领取《林权证》的国有林业单位，不需再办理《土地证》。该土地证实以前的旧证，现在应该有新的《土地证》或《林权证》。四、**县国土资源局文件是不客观的，后面的政府批复也应当是不客观的。即便正确的也是没有发生法律效力的。1、根据《黑龙江省土地权属争议处理办法》第21条，处理土地权属争议，应当以人民政府依法颁发的土地证书、司法机关历史上已作出的法律文件、林木和林地权属证书为依据。而证人证言仅仅应当是参考。该批复恰恰能证明新站林场对该争议地块没有权属证书。代理人开始也不明白为什么当事人总口口声声情绪很激动的说，“新站林场一定没证、一定没土地证书，有证就不下去调查了”。事后代理人明白，新站林场土地证的颁发机关就是**国土资源局，他们自己就保管该土地证的档案。他们应当很容易在地籍科把档案调出来，当然也不是不可以结合证人证言。在处理意见上首先依据的应当是土地证。而该处理意见记录的是，直接取了5个证人。代理人走访了其中四个证人并录音、录像，这四个证人都说，县土地局根本没为这事去过。05年县土地局去过一回，是因为别的事，是举报村领导违法占地的事。这四个人都说该地一直是A村的。另一个证人郑杰和“承包合同”上的发包人，利害关系不言自明。2、另外，该政府的处理意见和政府的批复没有给A村村民送达，A村村民根本就不知道。而且也没有给A村村民行政救济权利，不知道的行政行为不应该是生效的行为。A村民是在一审开庭时才见到、才知道的，不知道的行为不扬该作为证据来采信。五、关于上诉人的二审和一审的证人。根据“证据规则”规定，本案证人均年迈体弱，且路途较远，会计王富因工作原因来不了。所以均符合不出庭的条件。本代理人认为，一审的证人书写的材料应该是有效的。二审中同样符合不出庭的条件。另外，在二审中列举证人，是因为，在一审中当事人头一次知道有政府对此事的批复，也头一次知道土地局处理意见里有这四个证人，所以只能在二审来举，来证明根本就没调查过他们。上诉后，上诉人已跑县土地局二十余次，还有多次联系林业局。根本无法取出政府机关证据。若二审完全严格套用“证据规则”，上诉人举证会受一定限制。六、一审程序对上诉人方较严。一审是简易程序，却把举证期限定在开庭前4天，并要求上诉人在举证期满10天之前交证人名单。虽不违法，但在实践中要求相对较严。且证人在打印的材料上签字不可以，被要求手写再签字。26户农民根本不可能懂这些程序上的要求。综上，虽然被上诉人一审中举出了完整、强大的证据体系。但证据的基础均不具有合法性，请求法院根据查明的事实，驳回一审原告起诉，给予公正的判决。我的意见完了，谢谢审判长、审判员。

4月12日，双方书面补充协议约定4月16日前必须完工。可是4月16日仍没有完工，此时如临时紧急更换加工方将导致巨大损失，再加上因张数次违约导致原告多次往返大庆与哈市之间，大量服装无法进入大楼柜台而临时高价租仓库。另外不能如期上市将导致被大楼取消进驻资格，时间已经没有了，原告也是万般无奈。4月17日出具了保证书，保证4月19日中午1时前完工。2006年4月22日大庆市百货大楼的店庆，在这一天将贝蒂品牌上大楼的柜台。4月4日完工，被告没有完工且偷工减料，仅拉过去部分主装板材，劣质的刨花板材连大楼经理都拒绝其安装，因为影响大楼形象。不合格的柜台最终原告没有接受。因为实际很紧迫，不便于在更换公司，原告一直等到4月12日，为了督促被告，才以书面形式与被告负责人签订了补充协议，约定4月16日前必须完工。可是4月16日仍没有完工，被告在4月17日出具了保证书，保证4月19日中午1时前完工。因为原告投入宣传资金，以及当时如再次违约，临时加急更换公司将给原告造成更加巨大的损失，所以双方约定了违约损失的计算方法是直接约定为人民币5万元。4月4日之后拉过去的板料是刨花板的，你还是严重违约。即便原告自己愿意相糊弄自己的话，愿意接受的话。可是百货大楼经理都根本不允许这种材料进入，怕影响大楼的形象。再者，双方在4月12日第二次书面协议延期。该协议里很明确违约责任在谁，根本没提及分次付款的问题。如果说分次付款违约的话，再次补充的协议因该体现因该违约所做出的变更，可是补充协议里没有。

代理词A某与B某网站开发技术合同纠纷尊敬的仲裁员，黑龙江陈山律师接受A某的委托，作为其代理人，在B某申请其网站技术开发合同纠纷中发表代理意见。通过调查取证，及仲裁庭调查，现发表代理意见，现简述案件基本事实。本案的事实是，本案合同分别是主合同和将交友部分分离出来的补充合同。补充合同加急优先履行，胡完成了补充合同，但B某拒付补充合同价款，违约在先。据此，依法A某完全有权决绝履行，中止合同。另外，仲裁员开庭时提出审查主合同程序的交付问题，仍然是B某违约在先。开庭A某已经演示主合同程序，里面有程序完成的时间均是在2005年7月份之前，当时B某拒绝质证。主合同第三条2款B项明确约定，程序完成即支付10000。验收后支付6000。也即，交付方式是先给10000，后交付程序。验收后再给6000。就是说B某要不先给10000，我当然不给你程序。另外，补充协议交友才约定了两个版块，B某后增加了8个版款，开庭时程序已经演示完毕。A某同意了，但胡同意了是次要的，但是更重要的是B某同意了，双方同意，就是事实上的合同变更、合同内容增加，价款依法自然应增加，期限自然应延长。B某主张的7月6日早没有现实意义了。本代理人的法律意见是：一、本案的核心是谁违约，代理人认为是申请人B某违约。本案最关键的问题是谁违约？申请人还是被申请人？A某逾期提交程序，且程序不合格就是其违约。反之，若A某如期提交合格的程序而B某拒绝接受并拒绝支付合同款项，就是B某违约。谁违约谁承担违约责任，将承担本案败诉的结果。我认为申请人B某三次违约。分别是拒绝支付补充协议款；拒绝支付主合同10000元款项；拒绝接受主合同程序。第一次违约。本案合同有二，分别主和同与补充合同，履行时间又有先后之分，交友的补充协议先履行，在签订的30日之内。交友部分完成且交付且过30日验收期，B某且未有质量异议，B某在网站的交友部分在验收期之后作了大量广告。但是B某拒付该部分价款2000元，这就是第一次违约。证明补充协议已经履行的证据有：1、注册人员名单，B某拒绝质证；2、有证人；3、有交友网站软件，关于演示问题，提交的光盘单独在光盘上打不开，只能在服务器上展示。光盘上软件必须下载到电脑上方可使用；4、晚报广告，B某主张3月份就有，他应该举证。且3月份就有也是对的，3月30日补充协议，要30日内完成，提前广告是正常的。第二次违约。合同约定完成后B某先支付10000，验收期30天后支付6000。本案主合同完成后B某没先付10000是第二次违约，还拿着录音机去偷录，你该先支付款项的，你还让A某先提交什么程序？还名正言顺偷录，理直气壮的先要程序。双方显然是不对等的。假如录音是真的，那A某有理不敢出声，你说合同的履行公平吗，显然是显失公正的。谁违约应依照事实和法律认定，不是依照谁不敢说话，谁自认来确认。要如此定，社会上买卖纠纷是谁老实谁就成违约方。在B某拒付补充合同的2000元后，A某有权拒绝B某要求其先履行的要求。何况主合同本身就是这样约定的，先付10000，后交程序。第三次违约。A某为顺利取得款项仍然继续完成了57688网站，并主动要求交付。B某拒绝接受第三次违约。B某依法应承担违约责任。事实是，B某增加了补充合同3、4倍的工作量，并一直要求增加补充合同即交友网站的功能。原补充合同约定仅仅包括虚拟社区和玫瑰乐吧、玫瑰交友部分。而后又增加了包括并不限于下列部分：1、新闻招手停；2、会员日记簿；3、会员派对；4、FLASH游戏；5、精彩派对回顾；6、玫瑰宣言；7、交友名片；8、访问我首页资料记录等部分功能。开庭演示B某时提出乐吧不是玫瑰乐吧，你当时接受是你怎么不说？不叫玫瑰乐吧照样是乐吧。玫瑰两个字不合格的话，修改就是打两个字的问题。我认为玫瑰儿子不是主要的。B某后仍要A某继续增加，说主合同不着急。胡不敢不满足，拼命的去完成。没敢提价款的增加，也没敢提期限的顺延。法律规定只要双方协商合同增加变更，价款与期限是自然应当变更的，无论是否有口头、书面约定。二、关于本案举证责任的分配；A某对合同的增加、变动举证了，对补充合同（交友）的履行举证了。主合同约定程序完成后先支付10000，A某演示程序表明程序完成的属性记录均是在05年7月份之前，B某拒绝质证。也即对合同的依约完成依约履行举证了。合同约定完成就支付，胡举证是7月前我完成了，而B某没有依约先支付10000。胡对合同的变更、增加、履行已经举证了。B某的证据是一份单独的没有其他佐证的录音，两份实在看不出关联的短信。前已赘述，即便录音真实，胡自己承认违约不等于就是他违约。且录音均是B某陈述，另一方仅是“嗯”，“嗯”是代表“哼”不满的是意思还是“是”同意呢？真实意思表示是什么？看不出来。且开庭过程中B某承认没有再支付过胡其他款项，他不违约谁违约。三、关于违约条款的选择。合同同时约定定金与违约损失的赔偿，《合同法》116条约定只可择一。A某认为应撤消违约损失赔偿条款。理由是：1、显失公正，合同显失公正的地方有：两次约定胡赔偿王损失3.6万；3.6万高出合同本金2倍；合同第2条版权的约定；引用本网站技术信息、文字、图片要B某书面签字认可，这是不符合技术开发合同和知识产权法的法定条款的，作者无权引用自己的作品。网站本身就是公开的，自己公开的作品作者无权引用在逻辑上是滑稽的；2、与合同法不符；3、A某意思表示不真实，胡仅仅是为了得到这份合同。代理人认为3.6万损失赔偿条款应撤消。四、依法合同能够继续履行的，应当予以支持。最后，本案中B某的关键证据是一份录音，没有其他佐证，即便属实，但是因补充合同的大工作量变动，胡自己承认延期不等于就是他自己违约。综上，B某因市场的变化而不想接受该网站，是严重违约的行为。不应当得到支持。请委员会依法支持被申请人的合法权益。我的意见完了，谢谢仲裁员。代理人：陈山律师