朱建军

案情：2007年8月10日11时45分，周某驾驶苏N××××号二轮摩托车沿苏324线自西向东行驶至191KM+650M处，与王某驾驶的京KD××××号轿车自东向西行驶时相撞，致周某受伤，两车不同程度损坏。周某于2008年3月28日起诉至宿城区人民法院，要求被告王某和人保公司北京市某支公司赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等合计94984.26元。判决：法院审理后认为，原告任土建、安装质量检查员，应认定其为在城镇从事建筑业，其误工费的标准应按建筑行业在岗职工的平均工资18563元/年计算。结合其他证据，判决被告赔偿原告118571.25元。评析：通过本案主要想告诉大家如何计算误工费。所谓误工费，是指受害人因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，使受害人无法进行生产劳动和获得报酬所产生的实际损失，包括受害人因此而未获得的工资、奖金、津贴，其他补贴等。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。如果没有减少收入的，不应当赔偿误工费。误工费的赔偿分为有固定收入和无固定收入两种情况：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。误工赔偿标准有三种情形：一是误工人员有固定收入的，按照本人因误工减少的的固定收入计算。有固定收入，主要是指在国家机关、企事业组织、社会团体等单位按期得到收入的，固定收入包括工资、奖金及国家规定的补贴、津贴、合法的兼职收入等。二是误工人员无固定收入的，是指有街道办事处、乡镇人民政府证明或者有关证明，在交通事故发生前从事某种劳动，其收入能维持本人正常生活的，包括城乡个体工商户家庭劳动服务人员等，按照其最近三年的平均收入计算。三是误工人员无固定收入，又人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。另外，误工人员依法从事第二职业的，其实际减少的收入应当予以合理的赔偿。户籍登记为农业人口的误工人员，属于上述第三种情形，其主要从事农业生产，农业生产包括农林牧渔等，其误工费的计算应按照上述职工的平均工资计算。本案中，原告周某属于无固定收入又不能证明近三年人均收入状况的，误工费赔偿金额＝受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的工资（元/天）×误工天数。

案情：2007年元月23日，两原告的女儿李某与第三人驾驶的皖LB…轿车相撞，当场死亡，事故发生后，经事故大队调解，第三人赔偿受害人李某的亲属死亡赔偿金、丧葬费、抚养费等款项合计13万元。该款被李某的丈夫即被告领取，丧葬事情处理完毕后，被告付给两原告15000元，而两原告认为自己应得赔偿款的一半即65000元。经协商未果，两原告遂向法院起诉，请求法院依法判令被告另行支付给自己50000元。被告辩称，自己已付给两原告15000元，并且原告同意只给这么多。此事已协商处理完毕，不应再付给原告任何款项。判决：法院经审理认为，第三人的赔偿款，是对两原告、被告及死者儿子等近亲属的一种赔偿，对该赔偿款，没有具体的具体赔偿项目，扣除被告已支付的丧葬费用30000元外，其余赔偿款100000元应推定为两原告、被告及其子四人共同共有，应各享有25%的份额。因赔偿款全部由被告领取，现被告应将两原告应得部分即50000元支付给两原告，扣除已支付的15000元，被告应再支付给两原告35000元。评析：按照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，受害人死亡的，除了赔付医疗费之外，还应赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。上述的各类费用，以死亡补偿费即死亡赔偿金的数额为最多，死亡赔偿金是按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收为入标准，计算20年。法律对死亡赔偿金采用了“继承丧失说”，确认死亡赔偿金的性质是对未来收入损失的赔偿，其性质属于财产损失，即因受害人死亡导致的家庭整体收入的减少，并规定20年的固定赔偿年限。因此，死亡赔偿金为赔偿义务人对受害人家庭可以预期的未来生存年限中的收入的赔偿。按照《中华人民共和国婚姻法》第十七条之规定，夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产属夫妻共同财产。故死亡赔偿金应按夫妻共同财产处理，并应依照《中华人民共和国继承法》的有关规定予以分割。对于其他费用，一般按照一下方式分割，1、丧葬费：丧葬费应归丧葬事宜的出资者或操办的近亲属所有。2、扶养费：扶养费应归被扶养人所有。对于本案，受害人赔偿所得没有具体分项，笼统的赔偿130000元，不宜按照赔偿项目确定具体数额，法官认定共同共有符合法律规定的原则。

案情：2006年10月22日，原告和被告公司的项目部签定一份《塔吊租赁合同》。依照合同约定：塔吊租金140元/天，每30日乙方必须付清甲方租金，租用时间不少于150天，进场退场的费用由被告承担，如单方违约按租金总额的20%违约金。如塔吊出现故障，由被告修理并支付所需费用，如塔吊有损坏按合同定价赔偿（合同定价95000元）。合同从2006年11月4日起至2007年6月1日年初，使用塔吊时间为210天，合计费用29400元，扣除已收租金5500元，时至起诉之日被告还欠原告23900元。原告找被告要求其按合同约定支付租金，被告找各种理由推脱，原告遂向法院起诉，要求解除合同返还塔吊给付租金并按照租金总额的20％给付违约金。判决：法院审理后认为，当事人应按合同约定全面履行自己的义务。马厂镇“锦绣家园”小区5#、2#楼由范某、张某、丁某等人挂靠被告某建筑工程公司施工承建，范某等人在承建5#、2#楼期间与原告签订的租赁合同，对某建筑工程公司有约束力，被告某建筑工程公司应承担合同约定的义务，遂判决：解除原、被告之间的塔吊租赁合同；返还租赁物；给付原告租金42140元和违约金8428元评析：本案的争议焦点有两个：一是，被告是否应对马厂镇“锦绣家园”小区5#、2#楼项目部的行为承担责任，二是，20％的违约金是否过高。针对第一个争议焦点，首先要搞清楚项目部是一个什么样的单位，依据建设部《建筑施工企业项目经理资质管理办法》有关规定定，建筑施工企业项目经理，是指受企业法定代表人委托对工程项目施工过程全面负责的项目管理者，是建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。有权以企业法定代表人的代表身份处理与所承担的工程项目有关的外部关系，受委托签署有关合同。项目部是承包人为了履行某一具体的建设工程承担合同，便于对施工进度、质量进行直接管理而组建的临时性的管理班子，项目经理是全权代理人，是承包人的内部机构。因此，作为承包人应对项目部的行为承担责任。违约金，是指按照当事人的约定或法律的规定，一方当事人违约时应支付给对方的一定数量的金钱。依照合同法规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。现在双方约定了违约金的计算方法，按照租金总额的20％支付违约金，是符合法律规定，应得到法院的支持。在此提醒广大读者，在签订合同时，一定要注意对方的资格，并将违约责任约定明确。、

案情：2008年8月2日晚，宿迁某出租车公司的驾驶员马某驾驶苏N00000号轿车行驶至苏249线75KM+150M处与杨某发生交通事故，事后，马某驾车逃逸。经事故大队认定，马某承担事故全部责任，杨某无责。该车的车主为周某某，挂靠于宿迁某出租车公司，周某某将车租给马某驾驶，马某向周某某每月缴纳租金1000元。2008年10月，杨某就治疗期间的相关费用向法院起诉，要求赔偿各项损失合计68342元。裁判：法院审理后认为，该车挂靠于宿迁市某出租车公司，实际车主为周某某，周某某将车租给马某使用，上述三人应承担连带赔偿责任，遂判决马某在交强险范围之外承担赔偿责任，宿迁市某出租车公司和周某某承担连带责任。评析：司法实践中通常根据两个标准确定机动车肇事的损害赔偿责任主体：第一、运行支配权，即谁对车辆的运行具有支配和控制的权利，谁就对车辆肇事的损害赔偿承担责任。这种支配和控制包括具体的、现实的支配，如车辆所有人自行驾驶、借用人驾驶乃至擅自驾驶等；也包括潜在的、抽象的支配，如将车辆借给他人驾驶等。第二、运行利益归属，即谁从车辆的运行中获取利益，就由谁对车辆的肇事承担损害赔偿责任。这种利益可以是因机动车运行而取得的直接利益，也包括间接利益，以及基于心理感情的因素而发生的利益，比如精神上的满足、快乐、人际关系的和谐等。宿迁市某出租车公司作为挂靠单位，周某要向其缴纳一定的管理费，周某将车租给马某，要向其收取租金，所以宿迁市某出租车公司和周某均是基于利益关系支配车辆的使用权；马某承租车辆后，实施了支配车辆的控制行为，上诉三方均是车辆的运行利益的归属者，基于公平原则，民事法律关系的当事人在享有权利的同时就应当履行相应的义务，在损害发生时理所当然应承担相应的法律责任。由此可见，他们应共同对受害者承担损害赔偿责任。轿车的实际车主周某某和该车的承租人马某对该事故给原告造成的损失虽然无共同故意和共同过失，但是该损害结果的发生是所有人周某某对该车的所有权连同承租人马某对该车的经营使用权，以及他们二者之间的租赁合同关系相结合，共同造成了杨某的损害。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定：二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。因此，实际车主周某某和承租人马某应承担连带赔偿责任。

案情：2005年7月25日，业主蔡女士与某房地产开发公司签订了《商品房预售合同》，约定房地产开发公司于2005年11月30日交房，并于交房后365日之内为蔡女士办理商品房的产权证。逾期每日按照购房款总额的万分之三承担违约金。2005年11月30日，该房地产公司按照合同约定通知了蔡女士验收房屋并办理了入住手续，蔡女士入住后一直催促开发商尽快办理房屋产权证，开发商却以各种理由推诿，并称只要在365日为蔡女士办理了产权证都不算违约。到了2006年12月1日，开发商仍未办理房产证，又以合同约定的365日内办理产权证是指365个工作日内办理为由，让蔡女士继续等待。2007年7月，蔡女士将该房地产开发公司告到法院，要求开发商立即办理房屋产权证，并支付自2006年12月1日至产权证实际办理之日止的延期违约金。在审理过程中，房地产开发公司辩称其已按合同约定期限履行了交房义务，蔡女士已实际使用房屋，产权证没能办理下来并不影响蔡女士居住，蔡女士不存在损失，故其不应承担迟延交房的违约责任。判决：法院审理后，判决开发商于判决生效后10日内办理房产证，并承担延期交房违约责任，违约金按合同约定的方法计算，从2006年12月1日至房产证实际办理之日止。评析：开发商延期办理产权证的现象频频发生，本案是典型的逾期办理产权证纠纷。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定：由于出卖人的原因，买受人在下列期限届满未能取得房屋权属证书的，除当事人有特殊约定外，出卖人应当承担违约责任：（一）商品房买卖合同约定的办理房屋所有权登记的期限；（二）商品房买卖合同的标的物为尚未建成房屋的，自房屋交付使用之日起90日；（三）商品房买卖合同的标的物为已竣工房屋的，自合同订立之日起90日。合同没有约定违约金或者损失数额难以确定的，可以按照已付购房款总额，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算。本案中，开发商应当按照合同约定的365日内为蔡女士办理好产权证，否则就是违约，应当依法承担违约责任。需要提醒购房者注意的是，在房地产交易中，交付房屋钥匙只是老百姓观念中的交房概念，但在物权法的意义上，房屋作为不动产，其交付必须进行过户登记，否则，即使入住房屋也不等于取得了房屋的所有权，只有开发商将产权过户到购房者名下，才算在法律上真正取得了房产所有权。因此，在商品房买卖交易中，开发商履行交付房屋的义务，除了实际将房屋钥匙交付业主，还包括为业主办理过户手续，完成实际交付和过户登记之后才算全面履行了交付义务。

甲公司所有的苏H08740号面包车于2007年6月10日和徐超、徐小磊发生交通事故，导致徐超、徐小磊受伤，车辆受损。徐超、徐小磊分别向宿迁市宿城区人民法院起诉，要求甲公司赔偿损失，经法院审理，判决甲公司赔偿各项费用合计184417.11元，其中包括10000元精神抚慰金。甲公司于2008年10月8日付清上述款项。另：甲公司的车辆修理费为700元。甲公司在某保险公司购买了28000元机动车损失险和200000元第三者责任险，保险期间为2006年12月28日零时起至2007年12月27日二十四时止。甲公司赔付上述款项后，多次找到某保险公司公司要求赔付，保险公司以受害人系农村户口，不应按照城镇户口赔偿，且精神抚慰金不应赔付为由，拒绝向甲公司赔偿。甲公司遂向法院起诉，要求被告某保险公司支付保险赔偿款185117.11元。被告人答辩的主要内容是：1、应当根据保险合同的约定进行赔偿；2、应当扣除非医保用药的金额；3、精神抚慰金也属于保险人免责的范围。庭审过程中，被告向法庭提供保险条款，该条款列明精神损害赔偿属于免责条款，但是没有证明尽到告知义务。本案中保险公司对精神损害抚慰金应不应该承担赔偿责任呢？我们不妨从保险法的规定来分析一下，《保险法》第17条第1款规定：“订立保险合同，保险人应当向投保人说明保险合同的条款内容，并可以就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问，投保人应当如实告知。”第18条规定：“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力。”什么叫作明确说明呢？最高人民法院研究室在《关于保险法第十七条规定的“明确说明”应当如何理解的问题的答复》中认为，“明确说明”是指保险人在与投保人签订保险合同之前或签订保险合同之时，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明白该条款的真实含义和法律后果。由此可见，如果保险公司没有尽到说明义务，免责条款无效。本案中，保险公司仅以保险单中已经载明提示投保人注意免责条款，没有提供相应的证据证明已经履行了明确说明的义务，因此该免责条款不生法律效力，对于精神抚慰金依法应予以赔偿。法院经过审理依法判决被告保险公司向原告支付保险赔偿款185117.11元。