陈少峰

涉假烟案件证据方面存在以下问题，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》及其解释等有关规定，做如下梳理。（一）烟草专卖行政主管部门对案情复杂、疑难，性质难以认定的案件，可以向公安机关、人民检察院咨询，公安机关、人民检察院应当在7日以内回复意见。有证据表明涉嫌犯罪的行为人可能逃匿或者销毁证据等需要公安机关参与、配合的，烟草专卖行政主管部门可以商请公安机关提前介入，公安机关可以派员介入。对重大、有影响的涉嫌犯罪案件，人民检察院可以根据公安机关的请求派员介入公安机关的侦查，参加案件讨论，审查相关案件材料，提出取证建议，并对侦查活动实施法律监督。（二）侦办机关在查处案件过程中，必须妥善保存所收集的与违法犯罪行为有关的证据。对查获的涉案物品，应当如实填写涉案物品清单，并按照国家有关规定予以处理。对易腐烂、变质等不宜或者不易保管的涉案物品或者不易搬动的涉案物品，应当采取制作现场检查（勘验）笔录、拍照等必要措施固定证据；对需要进行检验、鉴定的涉案物品，应当由法定检验、鉴定机构进行检验、鉴定，并出具检验报告或鉴定结论。（三）侦办机关在查处案件过程中应当依法制作现场检查（勘验）笔录；应当依法收集合同、发票、账册、单据、记录、文件、业务函电、电子邮件、网上聊天记录、手机短信、网络博客以及视听资料等，并附证据来源和收集过程的说明。烟草专卖行政主管部门在查处案件过程中依法收集、调取的物证、书证、电子证据、视听资料、检验报告、鉴定结论、勘验笔录，经公安机关、人民检察院审查，人民法院庭审质证确认，可以作为刑事证据使用。（四）具备辨认条件的物证、书证应当交由当事人或者证人进行辨认，必要时应当进行鉴定。需要组织人员辨认的应当组织辨认，供辨认的对象或照片应符合规定，并制作专门的规范的辨认笔录，侦查人员、辨认人和见证人均应在辨认笔录上签名或盖章。（五）采用刑讯逼供等非法手段取得的被告人供述，不能作为定案的根据。具有下列情形之一的被告人供述，也不能作为定案的根据：1.讯问笔录没有被告人核对并签名（盖章）、捺指印的；2.讯问聋哑人、不通晓当地通用语言、文字的人员时，应当提供通晓聋、哑手势的人员或者翻译人员而未提供的。（六）以暴力、威胁等非法手段取得的证人证言，不能作为定案的根据。具有下列情形之一的证人证言，也不能作为定案的根据：1、处于明显醉酒、麻醉品中毒或者精神麻醉状态，以致不能正确表达的证人所提供的证言；2、询问证人没有个别进行而取得的证言；3、没有经证人核对确认并签名（盖章）、捺指印的书面证言；4、询问聋哑人或者不通晓当地语言、文字的少数民族人员、外国人，应当提供翻译而未提供的。（七）被告人及其辩护人在开庭审理前或者庭审中，提出被告人审判前供述是非法取得的，法庭在公诉人宣读起诉书之后，应当先行当庭调查。法庭辩论结束后，法庭也应当进行调查。经审查，法庭对被告人审判前供述取得的合法性有疑问的，公诉人应当向法庭提供讯问笔录，原始的讯问过程录音录像或者其他证据，提请法庭通知讯问时其他在场人员或者其他证人出庭作证，仍不能排除刑讯逼供嫌疑的，提请法庭通知讯问人员出庭作证，对该供述取得的合法性予以证明。经依法通知，讯问人员或者其他人员应当出庭作证。公诉人提交加盖公章的说明材料，未经有关讯问人员签名或者盖章的，不能作为证明取证合法性的证据。（八）对于未缴获实物的涉烟刑事案件，犯罪嫌疑人（被告人）的供述与证人证言、书证等其他证据之间能够相互印证的，且能排除合理怀疑的，可以定案。（本文由福建韦达律师事务所公众号首发，转载请注明出处）

在刑事辩护中，涉假烟案件的犯罪款物方面存在以下问题，根据《中华人民共和国刑法》及其解释等有关规定，做如下梳理。（一）涉烟刑事犯罪的违法所得，应当予以追缴。涉烟刑事犯罪违法所得数额，按照下列方法进行计算：1、违法生产烟草专卖品的违法所得按违法生产烟草专卖品的全部销售收入扣除生产烟草专卖品的原材料购进价款计算；2、违法销售烟草专卖品的违法所得按违法销售烟草专卖品的销售收入扣除所售烟草专卖品的购进价款计算；3、为违法行为提供仓储、保管、运输等便利条件的所得收益，属于违法所得；4、违法行为人有违法所得但难以确定具体数额的，应当结合作案当时，当地同类经营行为的获利情况综合加以认定。（二）非法从事烟草专卖品犯罪活动的运输车辆，有下列情形之一的，应当依法予以没收：1、属于被告人（被告单位）所有的；2、被告人出资购买并以他人名义登记的车辆；3、无主无牌无证的车辆。（三）依法追缴没收的烟草专卖品，按下列处理：1、有使用价值的真品卷烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶，在取得省级烟草质量检测机构的鉴定结论后，办案部门可以委托当地烟草专卖行政主管部门依法变价处理，变价款上缴国库。2、无使用价值的假冒伪劣卷烟、霉坏变质卷烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶，由办案部门查实认定后，交由当地烟草专卖行政主管部门集中公开销毁。3、无烟草专卖生产企业许可证，擅自生产的烟草专用机械，由办案部门查实认定后，交由当地烟草专卖行政主管部门集中公开销毁。（四）依法查封、扣押的烟草专卖品，办案部门查获或接收案件后采取张贴通告、发布公告等措施之日起30日内无法找到物主的，经办案部门负责人批准，按前项的规定处理。（五）制假现场查获的卷烟、雪茄烟、制假原辅材料以及烟草专卖机械，办案部门采取现场笔录、登记、录像、拍照、抽样送检等措施加以保全后，特殊情况下，可以在烟草专卖行政主管部门的监督下，进行销毁。（本文由福建韦达律师事务所公众号首发，转载请注明出处）

在刑事辩护中，涉假烟案件的价格证明方面存在以下问题，根据《中华人民共和国刑法》及其解释等有关规定，做如下梳理。（一）查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。（二）非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额：1、查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算；2、查获的复烤烟叶、烟叶的价格按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算；3、烟丝的价格按照前项规定价格计算标准的一点五倍计算；4、卷烟辅料的价格，有品牌的按照该品牌辅料的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的价格计算；无品牌的按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烟草行业生产卷烟所需该类卷烟辅料的平均价格计算；5、非法生产、销售、购买烟草专用机械的价格按照国务院烟草专卖行政主管部门下发的全国烟草专用机械产品指导价格目录进行计算；目录中没有该烟草专用机械的，按照省级以上烟草专卖行政主管部门出具的目录中同类烟草专用机械的平均价格计算。（三）无法查清交易价格的，由办案单位经同级烟草专卖行政主管部门向省级烟草专卖行政主管部门提出申请，省级烟草专卖行政主管部门受理申请后一般在5个工作日内出具盖有价格专用章的价格证明。（四）涉案卷烟的价格证明按以下标准确定：1、属于由国家烟草专卖局核准的查获地省级烟草专卖局在销卷烟价格目录内（包括国产和进口，下同）的卷烟，由查获地的省级局按照本省（区、市）零售指导价格出具价格证明。2、属于由国家烟草专卖局核准的查获地省级烟草专卖局在销卷烟价格目录之外，但在全国在销卷烟价格目录内的卷烟，由查获地的省级烟草专卖局在该品牌（规格）的全国统一批发价格基础上，按10%的批零毛利率确定零售价格并出具证明。3、不在全国在销卷烟价格目录内的卷烟，由查获地的省级烟草专卖局在本省（区、市）上一年度在销卷烟价格目录内卷烟的平均批发价格的基础上，按10%的批零毛利率确定零售价格并出具证明。（本文由福建韦达律师事务所公众号首发，转载请注明出处）