斯淑芳

一、案件背景（一）风生水起杭州某公司甲与金华某公司乙素有业务往来，但从未签订合同，第一次先付款后提货，之后第二次至第八次都是先提货后付款，提货人均为李某，第九次至第十一次先提货，但未每次付款，提货人有二次为李某，另一次为胡某，总货款式30多万，乙付款不及时，多次催款陆续付了20多万，尚有10万未付。甲诉至法院。（二）一审败诉一审法院认为，双方有业务关系，甲一般是在乙付清货款后，让货物运出公司，期间，乙共支付给甲货款70多万。甲开具发票61万多，甲未能提供提供有效证据证明乙欠货款10多元，且不能证明李某当时不是乙职工，驳回其诉讼请求。（二）二审再败甲不服上诉中院，二审法院认为从现有的证据无法确定双方当事人的总交易额，判决驳回上诉，维持原判。（三）再审告捷受甲的委托，我作为律师，帮助甲向省高级人民法院申请再审的全程法律服务，根据相关事实及一、二审认定的事实证据等，综合分析本案，特别是针对争议焦点补充提交相关证据，提出了案年一、二审审理焦点归纳错误的关键点，并以此为突破口，理顺再审思路。着重从李某是职务行为，乙方有举证的义务等方面发表代理意见，最终省高院作出终审判决：一撤消一、二审判决；二判决乙支付甲货款10万多，逾期利息及一、二审受理费。在此，我将代理词发表在此。代理词审判长、审判员：受本案再审申请人甲有限公司委托，浙江大宇律师事务所指派我担任其代理人参与本案诉讼。根据事实和法律，现发表代理意见如下，供法庭合议庭评判时参考。一、本案被申请人拖欠货款之事实客观存在。1、双方的交易方式为先提货后付款。申请人提交的十一份提货单，第一份2008年6月10日的编号为080610001提货单是现金支付，先付款后提货，其余第二份至第八份都是先发货后电汇付款，除第七份欠余款307.06元，其余每份金额一一对应，付款日期紧跟提货日期之后。至第九份至第十一份总货款308071.30元，被申请人付款有拖延，先后付了208000元，加上第七份所欠307.06元合计尚欠货款100378.30元。申请人所开发票金额为115636.62元，还有部分发票未开。以上均有相应的提货单、支付凭证及增值税发票及金华市国家税务局出具的税务抵扣证明为证。2、被申请人所称先付款后提货不成立。假如，是先付款后提货，电汇手续是如何完成的，在钢管没有提之前远在金华的财务人员如何事先准确无误知道这一次的提货金额，包括小数点后面的每角每分也不例外？因此被申请人所称先付款后提货不成立。二、李根土是被申请人的员工，其行为是被申请人单位职务行为1、从被申请人第一次到申请人单位购货，就是李某提的货，被申请人不但未提异议还付了款，根据表见代理，我们有理由相信2008年9月3日李某所提货也是供给被申请人的。2、市社会保险事业管理处信息查询单也证明了李某为被申请人单位的员工，虽然投保日期在2008年12月份，但大家都知道新的劳动法实施也是2008年，之前很多企业没有为员工投保，直至2008年在政府的努力下，被申请人才开始为老员工投保，这也是符合事实与情理的。况且，被申请人也没有提供其与李某所签的劳动合同是在12月份。3、被申请人先是称某不是其员工，见申请人当庭出示李某的社保记录，又称改李某不是其业务员，到了再审阶段，法庭调查时被申请人又说我公司根本没有李某这个人，前后矛盾。结合我方提供的2008年6月10日始李某为被申请人提货的事实，应当认定李某在2008年9月3日是被申请人的员工，其提货行为是职务行为。三、被申请人所称提货单系伪造不是事实。1、被申请人称伪造没有任何证据予以佐证。2、申请人如果伪造提货单，完全可以造更多的完整的金额，而不是192434.68元。3、被申请人也不否认双方之前有业务往来，被申请人只是不承认李某为其员工，假设被申请人说法成立，那申请人造提货单就不可能是李根土的签名，而是另有其人。且提货单在第一次起诉时就提交，而李某的社保情况在开庭前才取得，没有法院相关手续，社保情况是拿不出来的。因此，申请人伪造李某签名是不符合逻辑的。4、在所有提货单中有一份是由驾驶员胡某签字的，而胡某在被申请人单位没有交社保，申请人伪造他签字岂不自找麻烦？还有二份是没有人签字的，这些都不符合“伪造人”基本常理。因此被申请人称申请人伪造提货单是污蔑。四、申请人在二审、再审阶断所提交的证据应当认定为新证据。根据法发（2008）42号最高人民法院关于适用《关于民事诉讼证据的若干规定》中有关举证时限规定的通知第十条关于新证据的认定问题。人民法院对于“新的证据”，应当结合以下因素综合认定，其中第二项规定：当事人未在举证期限或司解释规定的其他期限内提供的证据，是否存在故意或重大过失的情形。1、申请人提交的证据都是为了证明自己所主张的事实，申请人不存在故意。2、申请人以为被申请人对李根土之前的提货单已认可并付款，只要提供未付款的提货单即可证明欠款之事实，故没有提供全部的提货单作为证据。但没有料到一审法院从货款总数不能确定的角度判决申请人败诉，而后来提供的证据却可以说明一审法院从此角度作出的判决是错误的。申请人主观上没有意识到该证据所能证明其相关请求的价值，代理人认为应当允许申请人作为新证据提交。3、再审时，申请人提交编号为080903008的提货单的第一联，是为了反驳被申请人在二审时所述的货款已超额支付之说法。在一审时提交的是最后一联，上面有申请人的会计手写的四个已付款金额，假如依被申请人说法，这四个款项是支付该提货单上的货款，那这四个数字应当在出具提货单时就写上，也就是说每一联都应当有，而不仅仅是在第最后一联上。事实上是申请人的会计法律意识淡漠，为做帐方便顺手将前几次提货已付款写在这一联上。此证据仅为了证明以上事实反驳被申请人庭上提出的意见，而非证明一审诉讼请求主张，因此不应当认为举证失权。因此，被申请人应当对以上证据质证，至少应当对以上证发表意见。五、双方交易总额明确申请人提交的所有的提货单证明双方交易总额为804082.84元。对帐单也证明这一事实，被申请人为了达到不付款的目的拒绝在对帐单上签字，不等于交易总额不存在，照被申请人的理解只要对帐单不经签字的就可否认用其他证据证明的客观存在之事实，显然这是不符合市场交易规则的，对帐单不是唯一的计算交易总额的依据，而制作对帐单的基础是提货单。六、被申请人有举证的义务1、根据《证据规则》规定，“一方反驳对方的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”。申请人方已就先提货后付款举证完成，被申请人提出反驳意见认为是先付款后提货，理应向法院提供证据佐证，而被申请人没有提供任何证据，应当承担举证不能的责任。2、对于李某，申请人举证证明其为被申请人的员工，被申请人认为其没有这一员工，也应当举证明2008年9月3日提货单上签字的李根土与之前提货单上签字的李某并非同一人，被申请人单位所交社保信息上的李某也并非提货单上的李某。3、在省高院法庭调查时，被申请人又称双方很多都是现货交易，而申请人提供证据证明只有第一次，被申请人至今也没有证据证明那许多次现金交易事实。被申请人对自己的主张应当承担举证责任。4、被申请人也承认双方有交易行为，那就意味着双方有责任有义务对交易情况、履行义务情况进行核对，而被申请人却拒绝核对，原因在哪，不得而知。当申请人起诉被申请人要求付款，被申请人既不承认欠款却不愿对帐，更没有提供任何证据证明自己已付款的说法。５、作为企业理应有现金帐、银行帐，帐本可以清楚显示所有付款记录，包括几次现金几次电汇。被申请人称申请人付款凭证不完整，那被申请人能否出具一份完整的付款凭证？被申请人拒不提供，依据《证据规则》第七十五第可以推定申请人主张成立。综上所述，代理人认为本案被申请人拖欠货款之事实客观存在，交易总金额明确。望人民法院查清事实，依法改判。代理人：浙江大宇律师事务所律师律师斯淑芳二0一一年五月十九日

本案王某与朱某因吵嘴继尔打架，致朱某死亡，公诉指控过失致人死亡，我经过调查与仔细阅卷后，发现证人证言前后不一致，根据证据有矛盾，利益归于被告人原则，我做无罪辩护。经过庭上激烈的辩护，法院作出缓刑一年的判决。以下是我的辩护词。王某过失致人死亡案辩护词审判长、审判员：受被告人王*的委托，浙江大宇律师事务所指派我作为他的辩护人，参加本案本审的诉讼活动。根据事实和法律，发表以下辩护意见，请法庭予以参考、采纳。首先请允许我仅以辩护人的身份向诸水堂表示沉痛的哀悼，也向其亲属表示极大的同情。在此之前，辩护人研究了人民检察院对本案的起诉书，查阅了卷宗材料，会见了被告人，辩护人认为被告人的犯罪行为不构成过失致人死亡罪，而是因琐事争执引的意外事件。理由如下：一、被告人不具备过去时失失致人死亡罪的犯罪构成条件。1、过失致人死亡罪是指应当预见自己的行为可能致其死亡这样的严重后果，因疏忽大意而没有预见或已经预见而轻信能够避免，以致发生这样的结果。本案公诉机关指控明知可能发生严重后果，因疏忽大意致被害人摔伤致死，这里“明知”是疏忽大意过失致人死亡罪成立的条件，但关键是被告人是否“明知”、是否“应当预见”，即有无预见义务。如果被告人不应当预见，那么他没有预见致人死亡的结果，就不能属于过失犯罪。被告人的预见义务主要有以下几个方面产产生：⑴由法律（包括法令、法规、制度、命令、合同等形式）规定的明示的预见义务；⑵常识或习惯要求的应预见的义务；⑶基于先行行为所产生的义务。以上三项本案被告人均不符合。2、本案的的的死亡原因见杭公物鉴（尸检）字【2010】25号：系头部遭钝力作用致严重颅脑损伤死亡。即被害人在窨井盖上绊倒，后脑着地致颅脑损伤。被害人之所以被绊倒，是因为被害人出了棋牌室，那么被害人又是怎么出了棋牌室的呢？在案卷被告人供述P11：那天我如果不跟出去，我就没责任，那天就我和他二个人之间的事，他叫我出去打，我跟了过去、、、、、证人方*证词P56：“猪猡儿”边退着出去，边对着姓王的老头打手势，说“出来，出来”，意思是到外面打架。然后姓王的老头就跟出去了、、、、、证人朱*证词P65：这时候朱老头跑到棋牌室外，冲王老头喊“你出来，我们弄过”王老头被他这么挑衅就也跑出去了，此时我看见朱老头一边手指着王老头，一边后退，刚好脚下的石板是松动的，朱老头没站稳就仰天跌倒在地上。证人*证词P71：之后“老酒鬼”说“到外面打去打”，“老酒鬼”就背对着棋牌门走到外面、、、、、证人陆*证词P77：朱老头就接着面对王老头挑衅，说到外面去，“意思是到外面去打”，朱老头就背对着门口，往后面退出去，一直退出棋牌室的大门、、、、证人郑*证词P91；老朱说“你敢不敢和我到外面搞过，一边说一边人倒退着向门口去”，还打手势引老王出去。老王听到后就站了起来。证人夏*证词P97-98：姓朱的当时好像喝了酒，一直喊“你出来，出来”，后来姓王的老年人也火了，就站了起来，、、、、姓朱的边往门边走去，仍嘴里边喊“出来！到外面来打”，他先走出门口，姓王的老年人跟了过去等等。以上都证实了被害人是自己主动后退出门在先，被告人紧跟其后，同时被害人被窨井盖绊倒，被告人并没有逼其后退，所以对窨井盖即使有预见义务这个义务也不在被告人，而是在于被害人自己。3、本案发生争执的起因由被害人引起：⑴被害人先辱骂被告人偷牌，“偷”字，尤其是是在麻将上，这对于一个一向守法的公民是难以承受的；再又诬蔑被告人“扒灰”这对任何一个普通人都是不能容忍的；后被害人先动手打人，打完后还喊“出来，有本事出来打啊！”边喊自己先往后退出棋牌室门外，试问一个正常人怎么能禁得起如此侮辱与挑衅？因此在本案争执事件中被害人有着重大的过错，他既挑起事端又进一步推进事件的激化。见案卷被告人供述P8：坐在旁边姓朱的老头过来说“老王我看到你偷牌”，我说你不能乱说的，我们争执起来，他就开始骂，骂我“扒灰”话语很难听的。证人张*证词P42：姓诸的老头说王老头麻将黄胡，而且嘴巴说得很难听、、、证人尹*词P71：老酒鬼骂老王，说他输不起钱，老王就回话“要你管”，接着老酒鬼就用手指着老王骂，骂得很难听的脏话、、、证人陆*证词P76：当时，有一个姓诸的老头本来是一个人坐在墙边的一张桌上喝酒，诸老头站起来走到王老头的麻将桌边，用手指着王老头骂，骂得很厉害、、、、证人王*证词P80：我跑出包厢看见朱老头正骂王老头“扒灰”，就是说王老头和媳妇轧姘头，当时王老头坐在大厅里搓麻将，一开始王老头没去理朱老头，但后来朱老头骂个不停，而且还跑到大门口对王老头叫“你出来你出来，有种到门口来打”一边叫一边用手朝王老头招招，好像是要单挑的意思。证人郑*证词P90：这时老朱过来骂老王说“你不是偷他的牌么，我亲眼看到的”。老王说“我偷牌那就太罪过死了”，老朱骂老王说“你还没偷牌啊？你连你们媳妇都要干的”老王听后非常生气，对老朱说“你嘴巴干净点”老朱却说“你敢不敢和我到外面搞过”，一边说一边人倒着向门口去，还打手挚引老王出去。证人夏*证词P97：姓朱当时好像喝了酒，一直喊“你出来，出来”，后来姓王的老年人也火了，就站了起来，旁边的服务员就去拦住他们，姓朱的才老年人往门边走去，人嘴里边喊“出来！到外面来打”，他先走到门口，姓王的老年人跟了过去，接着就在门的位置，姓朱的老年人先左手出拳打中了姓王的老年人的脸，右手也同时打了一拳，好像打在在上，姓王的老头就不愿意了，就想跟过去、、、、以上证词都证明在被害人如此嚣张的侮辱与挑衅下，被告人已被气得直发抖，只有被动的反抗，不可能预见其其死亡结果。二、本案事实不清：⑴有否打过存在三种说法：A是打过没打到。本人供述“挥拳动作但手没伸直”没来得及打。见案卷被告人供述P4：我是想打他的，手也挥起来，但真的没打到他；P13、P16、18、19、24：在棋牌室门口，我和他一米左右距离他一拳打在我脸上，我也想打过去，手伸出去没伸直，他已经向倒下去了，应该是退了一步躲我的拳头在窨井盖上绊了一下倒下去。B是部分证人证词说“没打”。证人方*证词见案卷P55-56：“猪猡儿”边退着出去，边对着姓王的老头打手势，说“出来，出来”，意思是到外面打架。然后姓王的老头就跟出去了，那个猪猡儿刚倒着出去离开棋牌室大门到到一米左右，由于地面凹凸不平，脚被地上凸出来的石板绊倒了，结果自己重重摔倒在地上，是身体向后倒的、、、、、P57我看到猪锣儿边退着走出棋牌室边朝姓王的打手势“出来出来”，姓王的我没看到他做什么动作。证人朱*证词P65：此时我看见朱老头一边手指着王老头一边后退，刚好脚下的石板是松动的，朱没站稳就跌倒在地。P66：我看见是他自己没站稳跌倒的，石板是松动的。公安问“有没有看见王打朱”答“没有”证人陆*证词P78：当时诸老头一个往后面退出去，王老头是我和他老婆拉着他不让出去，边上有人劝住王老头，诸老头摔在外面地上时，王老头还在棋牌室门口处，两人没有身体接触。证人王*证词P81：我赶快上去把王老头老婆扶起来，王老头刚走到门口的时候朱老头就一拳打过来，有没有打到王老头我没有看见，我就看见王老头退了几步，然后王老头再走上去想反击，我只看见朱老头自己往后退了一步后就向后摔倒了，P82：公安问“王老头有没有动手打”答：我没看见王老头动手打朱老头证人郑*证词P91：公安问“老王有无推打或殴打老朱”？他答：没有。P92：公安问老朱摔倒后状态如何？答：老朱摔倒后没有说什么，我看到他打了两个哈欠。公安又问老王当时在做什么？答：老王当时就站在棋牌室的门口。证人夏*第一次证词P97-98：姓朱当时好像喝了酒，一直喊“你出来，出来”，后来姓王的老年人也火了，就站了起来，旁边的服务员就去拦住他们，姓朱的才老年人往门边走去，人嘴里边喊“出来！到外面来打”，他先走到门口，姓王的老年人跟了过去，接着就在门的位置，姓朱的老年人先左手出拳打中了姓王的老年人的脸，右手也同时打了一拳，好像打在在上，姓王的老头就不愿意了，就想跟过去，但因为他的位置刚好在玻璃门的交界处，一半的门还没有完全开挡住了他的去路，姓朱的老年人得了全家后就往后退，但他没注意脚下，退了一米左右，他的脚被地上一块凹凸不平的石板绊了一下，他就仰面摔倒在地上、、、、公安问“他是自己摔倒的吗”答：“是的，他是在退的过程中，脚被石板绊了一下自己摔倒的”、、、公安问“姓王的是否打到姓朱的老年人”？答：没有打倒，因为当时刚好姓朱的老年人在门外面，姓王的老年人在门的交界处，还半扇门挡着，姓朱的老年人打了姓王的老年人后退的速度又比较快。C是部分证词是“没看见有否打过”。证人张*证词P43：公安问“你有否看清楚朱老头是如何跌倒在地的？”答：这个我没看清楚，因为当时我也在棋牌室打麻将，并没有到棋牌到外面看事情。问“你有无看见姓王的打朱老头”？答：没有。D是“打了有否打到不清楚”证人尹*证词P72：老酒鬼在门口先打老王，老王也还手，在双方相互殴打的过程中，老酒鬼就向后退，后来听到嘭的一声，我听到有人喊“摔倒了”我一直没有出去看情况。证人夏*第二次证词P102：王老头被打后，用右拳朝朱老头面部打过去，具体有无打到过朱老头我看得不是很清楚，我只看到朱老头当时后退了几步后就倒下了。证人曹*证词P106：我看见另外那老头用拳头朝高个子老头左边脸挥打过去，但到底有没有打到我没看见。E是“打到过”。证人王*证词P111：诸老头是边打边退的，诸老头突然倒下时，王老头的拳头还朝诸老头挥过去，诸老头倒下的地方有个窨井盖。证人王*证词。见案卷P122：姓朱和姓王的那两个老头去棋牌房外互相扭打，最后姓王的那个老头把姓朱的那个老头打倒了。以上被告人供述及证人证言说法不一，其中有六人说没打，依据有关的司法解释证据存在应当作有利于被告人的解释。三、本案是意外事件，理由如下：意外死亡事件，是指行为人在客观上虽然造成了他人死亡结果，但这种结果的造成并不是由于故意或过失，而是不能预见的原因所引起的情形，其本质上是缺乏预见而又不能预见。本案被告人主观上既不明知，也不具有应知的义务，在认识方面不具有认识发生这种结果的能力。辩护人认为确定行为人认识能力的标准只能是综合行为人的主观能力和行为时的具体条件分析判断，即行为人行为时的实际认识能力为标准，也就是说不应以行为人平时的认识能力来进行评判，应当分析行为时的客观条件。就本案来说当时的情景是公众场合，被害人酒后闹事侮辱被告人偷牌，扒灰，甚至动手打人，进而挑衅“出来，有本事出来打啊”，面对如此嚣张的侮辱与挑衅情形，只要是人都不可能无动于衷，坐着不动任人骂任人激任人打，被告人是个正常人，所以他要有所反应，他要否认自己偷牌否认扒灰他也要的跟上去挥拳以示抗议，此种情形从其认识能力而言无法建立“这样的行为也能致其死亡的因果认识”；从其注意义务而言只能基于常识和习惯，即使拳头打到对方所能造成的结果，关注的也只是否会有疼痛感，而要苛求行为人具有对自己的行为负有注意可能发生死亡的义务，显然无限扩大了注意义务的范围，因而也就谈不上“疏忽大意”。综上所述，被害人被窨井盖绊倒致严重颅脑损伤死亡属于刑法上的意外事件，被告人王官林不构成犯罪。此致杭州市**区人民法院浙江大宇律师事务所辩护人：斯淑芳

一方起诉后，另一方往往会闻风而动，转移家庭共同财产。因此，起诉前最好不要打草惊蛇，应该先不露声色的收集整理有关夫妻共同财产的证据，必要时，可以采取诉讼保全措施。比如：公司股东出资或者权证的收集、相关财务报表的收集、房屋产权证的复印件、贵重金银首饰的保护，家庭共同财产的发票或者录像等；存折的开户行、账号。如果当事人知道了银行的用户名和账号，可以申请法院查询账号的储蓄资金进出明细；股市的股东账号。如果当事人收集不到相关账号材料，不必担心，律师可以通过法院开具调查令，查询股票持有的详细情况。

《婚姻法》第十七条“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。《婚姻法》第十八条规定：有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。以上可以看出，婚后所得的一切财产都归夫妻共有，是一个错误认识。婚后财产归夫妻共有是有范围的，确定婚后财产的归属要看来源，看人身关系，看是否为共同劳动成果。婚后获得的安置房，来源于婚前个人财产，是对其个人的补偿，并非夫妻共同劳动所得。因此，按婚姻法第十八条第五项规定应归一方所有。如果因其公民婚前个人房屋婚后被拆迁，夫妻即对房屋补偿共同享受权利，这将明显剥夺一方的财产权益，不符合民法的公平原则，也违背了婚姻法规定一方的婚前财产是个人财产

一、1、意外伤残保险金属于个人财产30岁的张女士与丈夫李先生结婚已3年。张女士由于经常在外出差，今年1月，张女士为自己买了一份意外伤害保险，受益人是她自己。而4月，张女士在一次车祸中受伤，丧失部分劳动能力，从保险公司获得一笔8万元的保险金。这之后丈夫李先生由于生意上的原因经常对她发脾气，成天在外打麻将，回到家就吵架。7月，张女士提出离婚，李先生也同意，但却不愿在离婚协议上签字，原因是李先生要求将8万元的保险金作为夫妻共同财产予以分割。太平洋寿险公司理赔室主任分析：在本案中，张女士以被保险人和受益人的身份取得的保险金，是保险公司对其的伤残补助，与个人密切相关，具有严格的人身性质，只能是一方的个人财产而不能归于夫妻共同财产。而丈夫李先生并没有为此保险金付出代价。也就是说李先生没有给张女士投保意外伤害险，所以也没有她妻子保险金的受益权，因此无权分割他妻子的保险金。该保险金不属夫妻共同财产，而属个人财产，因此，该财产不能分割。离婚后保费及保险金的归属方先生和高女士结婚8年，方先生为高女士投保了保险金额为10万元的人寿保险，年缴保费4350元，受益人为方先生。当高女士与方先生离婚。此时，该保单已经缴纳了2年保费，共计8700元。由于离婚时双方未就保单的有关权益达成协议，离婚后高女士虽然已缴纳了1年的保费，但保单上的投保人和受益人仍然是方先生。之后，高女士要求变更投保人和受益人，但方先生认为该保单应属夫妻共有财产，如果变更投保人和受益人，高女士应补偿其一半保费和一保险金。合众人寿公司的吴淑英表示，这里涉及到的是寿险保单中的财产权问题。按保险公司规定，保单已缴纳的保险费，所有权属于投保人，在保险事故发生之前，投保人可以随时要求退保，按保险条款的约定获得保险公司退还的保险费，不过一旦发生保险事故，投保人的该项权利就消失了。像这种情况，保单已缴纳的保险费，应属于保单的投保人方先生，由于其中一部分保费即8700元是在夫妻关系续存期间缴纳的，这部分保费应当属于夫妻共有财产，因此，前夫方先生有权获得4350元的补偿；至于高女士在离异后所缴纳的一部分保费，应属于高女士个人财产，方先生无权主分割高女士一半的保险金。单永宝认为，保险金能否成为受益人的既得权益，取决于保单是否持续有效或受益人是否变更等各种因素。如果发生保险事故前，投保人或者被保险人已申请变更了受益人，那么，该笔保险金就归变更后的受益人享有。因此，夫妻离异时，这种预期利益不应属于夫妻关系续存期间的财产，不应按照夫妻共有财产处理。因此，高女士的前夫方先生无权要求获得一半的保险金。保险金属于受益人保险关系中不存在夫妻关系，也不存在婚前婚后的问题，保险金不能作为财产来分割，保险金只属于受益人。单永宝表示，在《保险法》中规定，寿险保险合同的关系人有三个：投保人、被保险人、受益人。简单地说，投保人就是交保险费的人；被保险人就是享有保险保单保障的人；受益人就是保险合同所承担的事项发生时保险金的领取人。从财产分配角度来看，如果保险的受益人是谁，保险金就应该属于谁，如果保险的受益人已经过世，那么保险金将由受益人的近亲属继承。所以，保险关系中不存在夫妻关系，也不存在婚前婚后的问题，就拿终身寿险来说，死亡受益人是谁，那么死亡保险金就是谁的财产。2、分红保险中的红利所得是否为夫妻共同财产依据我国《婚姻法》第13条规定，所谓夫妻共同财产是指“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产”。它包括：1．一方或双方劳动所得的收入，如工资、稿酬、奖金等；2．一方或双方购置的财产；3．一方或双方继承、受赠的财产；4．一方或双方由知识产权取得的经济利益；5．一方或双方从事承包、租赁等生产经营活动的收益；6．一方或双方取得的债权；7．一方或双方其他合法所得。其中第七项，根据《最高人民法院关于适用若干问题解释（二）》第十一条的规定“其他应当归共同所有的财产”是包括：一是一方以个人财产投资取得的收益；二是男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金；三是男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。以上可见分红保险中的红利多是投资利益所得，个人购买分红保险也是作为一种投资而取得的收益。属于婚姻法中其他应归共同所有的财产之一。婚姻存续期间，对于已交保费与所获返利部分，那些红利所得应属于夫妻共同财产；但如果是指离婚以后有可能得到的保险分红，那是一种潜在收益，我们认为不应属于夫妻共同财产，应属于受益方。3、人寿保险的保单现金价值可否作为夫妻共同财产分割？离婚时候分割保单，其实是主要分割保单的现金价值，人寿保险不仅仅有保险的作用，还兼有储蓄的功能，在缴纳多年的保险金后，保单的价值＝保险金＋保险公司返还的投资收益，所以分割保单不仅仅是分割缴纳的保险金，而是分割保单的现金价值。1、如果保险费是用夫妻共同财产缴纳的，人寿保险的保单现金价值属于夫妻共同财产；2、如果保险费是用夫妻个人财产缴纳的，保单现金价值属于个人财产，离婚时候不作为共同财产分割；三、离婚时候，人寿保单现金价值的分割方式如果缴纳保险的保险费是夫妻共同财产里面支出的，那么离婚时候可以分割该财产，分割方式有两种：1、退保后分割现金缺点：退保时候，保险公司会扣除一部分费用，特别是对于投保时间比较短的保险，退保的到的现金还未必有缴纳的保费多，对于夫妻双方都是个损失，如果夫妻一方愿意继续保留自己的人寿保险的，采用第二种方法。2、变更投保人，转让保单给被保险人根据保险法的规定，投保人必须和被保险人之间有保险利益，由于夫妻离婚后身份关系的消失，使得保险利益不存在，夫妻离婚后不能再为对方投保，双方可以到保险公司变更投保人，把保险单转让给被保险的夫妻一方。转让后，被保险人将人寿保险的现金价值的50％支付给另外一方。如果投保人和被保险人为夫妻中的同一人的，双方不需要到保险公司变更投保人，但是一方有权要求另外一方补给自己现金价值的50％或者再其他的财产分割中拿回相当于50％保单现金价值的财务。四、保险为未成年子女购买的情况如属于用夫妻共同财产为子女购买的，可以退保分割现金价值。不退保的情况下：属于人寿保险中的死亡保险的，即子女死亡后，受益人可以获得保险赔偿金的一种保险。不退保可以由获得抚养子女抚养权的一方将保单现金价值的50%补偿给原配偶，将受益人变更为直接抚养子女的一方。属于人寿保险中的生存保险的，即子女存活到一定的年数，子女将获得一定数额的保险金，生存保险和养老保险有点类似。生存保险金受益人只能是被保险人本人，也就是子女本人，这种情况下，父母为子女支付的保险费应当认为是父母对子女的赠与，根据合同法对赠与合同的规定，没有法定的情况不能撤销赠与。